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事先付款在现场交易毒品时被抓 是否构成非法持有毒品罪

正在读取...  作者:北京毒品犯罪辩护律师  来源:法邦网

一、事先付款在现场交易毒品时被抓

被告人刘某某在被告人王某某家中时,王某某说冰毒要每克五、六百元,问刘某某能不能买到便宜点的冰毒。刘某某说在刘小林处能买到便宜的冰毒,于是王某某就要刘某某联系刘小林购买冰毒。后刘某某电话联系刘小林,约定购买冰毒价格,刘小林通过手机短信发给刘某某一个建设银行帐号,刘某某再将该帐号转发给王某某,王某某向该账号内存款3.93万元,欲向刘小林购买140克左右冰毒。8月17日上午,王某某、刘某某在新余市一宾馆7020房(刘小林登记居住),准备和刘小林交接冰毒时,被公安人员抓获,现场查获冰毒一大包(内有八小包),经鉴定,该包冰毒成分为甲基苯丙胺,含量为74.69%,净重369.1134克。

二、是否构成非法持有毒品罪

本文被告人刘某某、王某某的行为应构成非法持有毒品罪,且为既遂。理由为:

(一)非法持有毒品罪是一种相较于走私、贩卖、运输、制造毒品罪为轻的犯罪,其在司法实践中具有非常重要的补充性作用。作为走私、贩卖、制造毒品罪的派生犯罪,其本身对上游行为,如贩卖等,具有一定的排斥作用。换言之,如果上游行为本身可以独立构成走私、贩卖、运输、制造毒品罪,那么,在上述犯罪行为进行过程中的非法持有毒品行为就无独立进行定罪的必要。因此,在同一犯罪中,非法持有毒品罪和走私、贩卖、运输、制造毒品罪不能共存,非法持有毒品罪为走私、贩卖、运输、制造毒品罪的堵截式规定。即非法持有毒品罪一般是在司法机关无法具体查明行为人的走私、贩卖、运输、制造毒品罪的情形下认定的,如果能查明行为人具有走私、贩卖、运输、制造毒品的故意,则无从成立本罪。成立非法持有毒品罪,只要行为人认识到行为对象为毒品,且达到法定数量即可。

本案被告人刘某某、王某某向刘小林购买毒品,但没有证据证实该二人具有贩毒的故意,又无证据证实该二人曾经贩卖过毒品,且该二人又未实际持有毒品,故对刘某某、王某某不能以贩卖、运输毒品罪定罪处罚。

(二)非法持有毒品罪是持有型犯罪的一种,所谓持有,是指毒品已被实际置于行为人支配之下的一种持续性的状态行为。持有在英美刑法理论中亦称占有,指行为人通过保管、藏匿、拥有、携带等方式在事实上支配、控制着特定物品的行为。构成持有毒品罪的主观要素是行为人明知自己所持有的物品的性质,否则不构成该罪。其客观要素是行为人与特定物品(毒品)之间存在着一种事实上的支配与被支配、控制与被控制的关系。具体而言,在空间上,行为人与特定物品之间存在着足以使行为人行使支配控制力的距离;在时间上,行为人自获得对特定物的支配控制力到丧失这种能力之前有一段时间间隔,而行为人在一定时间内相对稳定地保持这种支配控制力。

从空间上来说,“持有”既包括所有者的持有,亦包括占有者的持有;既包括直接持有,亦包括委托给他人的间接持有;既包括为自己持有,亦包括为他人持有;既包括一人持有,亦包括数人共同持有,如行为人认为自己管理毒品不安全,将毒品委托给第三者保管时,行为人与第三者均持有该毒品,第三者为直接持有,行为人为间接持有。直接持有是指行为人自己直接占有、控制和支配持有物。而间接持有是指持有物不被行为人直接占有,但能被行为人实际控制和支配。

从本案来看,被告人刘某某、王某某虽未实际持有毒品,但二人在向卖方取货之前已与卖方谈好毒品交易的价钱,并先行交付了价款,卖方也是应二被告人的要求向第三方购买到了毒品,此时,二被告人通过卖方持有毒品的行为实现了对毒品的事实上的支配和控制,并可以要求卖方将该毒品交付给自己,也可以要求卖方将该毒品交付给第三人。这是一种间接持有行为,此时的持有物即毒品不被行为人直接占有,但能被行为人实际控制和支配。因此,被告人刘某某、王某某的行为构成非法持有毒品罪(既遂)。


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