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公司关联交易的认识和利弊,如何防止不正当关联交易

正在读取...  作者:北京股权律师  来源:法邦网

一、关联交易的认识和利弊

(一)关联交易是指一公司或其附属公司与在该公司直接或间接拥有权益、存在利害关系的关联方之间所进行的交易。根据财政部2006年颁布的《企业会计准则第36号——关联方披露(2006)》的规定,在企业财务和经营决策中,如果一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响,以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的,构成关联方。

关联交易的法律后果是对公司关联交易的一种事后监督,关联交易人通过不公平的交易程序或内容“掏空”公司,给公司造成现实或明显可能的损失,侵害了公司、中小股东及公司债权人的利益,此为认定关联交易结果要件,公司法并不禁止关联交易,合法的关联交易,法律给予保护。

(二)关联交易的利弊

一方面,由于交易双方存在关联关系,可以节约大量商业谈判等方面的交易成本,在组织费用方面又低于企业,因而它是效率取向的市场逻辑的必然产物,其存在具有合理性。另一方面,关联交易也同样存在着很大的弊端。并且从长期来看,关联交易产生的经济后果对公司是不利的,将蕴含很多法律风险。

1、过多的关联交易会降低公司的竞争能力和独立性,使公司过分依赖关联方,尤其是大股东。

2、关联交易会增加公司的经营风险,使公司陷入财务困境。

3、大量关联交易的发生会损害公司的形象,使潜在的客户群消减,如果是上市公司,则在证券市场上会引起其股价的下跌。

近年来,企业间关联交易十分频繁,其对降低企业成本,提高企业市场竞争力,实现企业利润最大化具有不可替代的促进作用。

二、如何防止不正当关联交易

(一)企业如何防不正当关联交易

1、关联交易的真实性。真实的关联交易是指有真实交易动机,且符合营业常规。虚假的关联交易不仅背离公司利益,也常常隐藏着违规、违法等因素。比如有些公司虚构并不存在的交易来转移收入和分摊费用,或者通过互拆借资金的方式调解利息费用。一旦发现,企业就会面临处罚,公司的信用也会受到影响。因而,公司应关注关联交易的真实性。

2、注重关联交易的披露。关联交易的存在已不是关注的重点,对关联交易的及时、深入、完全、准确的披露已成为公众投资者关注的焦点和监管部门的工作重点。公司只有坚持披露重于存在的原则,才能使公司更稳健的运行。

3、关联交易的必要性与公平性。必要的关联交易多为公司存在及发展不可或缺的,比如:综合服务协议、主营业务所赖以依托的购买或租赁协议等等;这类关联交易也是公司持续性的关联交易,此时也要兼顾关联交易的公平性。

4、在关联交易中的注重保护中小股东的利益。实践中,关联交易多发生在新、旧控股股东与其关联方之间。虽然控股股东与其他股东在权利质量上并无不同,只是数量上的差别,但比普通股东的权利更为优越。关联交易往往损害中小股东的利益,如果此问题处理不好,会引起中小股东的不满,可能使企业陷入诉讼的泥潭,会影响到公司的信誉,不利于公司的发展。

(二)完善我国现行《公司法》对关联交易的规制

1、根据不同情况,分别规定公司董事会和股东大会对董事利益冲突交易的批准权;

2、我国《公司法》可以借鉴美国《示范公司法》的做法,扩大该法第一百四十九条的适用范围:不仅包括公司自身,也包括公司的子公司以及公司对拥有控制利益的其他实体;不仅包括与公司董事们有血缘或姻亲关系的人,也包括与董事有经济利益关系的经济实体。

3、明确董事利益冲突交易的披露程序、回避表决程序及交易公正性等内容按照美国《示范公司法》,有利害关系的董事必须履行披露的义务。

4、在董事的责任的规定上,应规定参与决议的董事与参与交易的董事承担连带赔偿责任。同时应限制公司放弃赔偿请求权,即可规定非经股东大会特别决议同意,不可免除董事对公司的赔偿责任。

以上便是公司关联交易的认识和利弊,如何防止不正当关联交易的具体内容,希望能够对您有所帮助,当然,在实践中,有更多关于这的问题,如果您想要了解更多关于这方面的法律问题,请具体联系我们律师,我们会根据您的具体情况,为您进行专业的法律分析。

 


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