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律师教你破解私募基金登记法律意见书“过关难”

正在读取...  作者:北京技术开发律师  来源:法邦网

 随着今年2月5日中国基金业协会《关于进一步规范私募基金管理人登记若干问题的公告》(中基协法[2016]4号)的发布,拉开了国家规范、治理私募基金市场的帷幕。按照《公告》要求,据不完全统计,全国17565家已登记的私募基金管理人需要面临基金业协会的重新审核。基金业协会基本治理措施之一,即是要求已登记申请机构补提私募基金管理人登记法律意见书(以下简称“法律意见书”)。由于基金业协会明确的时限性要求,对于已登记、尚未发行基金产品的基金管理人来说,可谓身处“保壳”的“生死存亡之秋”。要成功实现“保壳”,除了积极筹备基金产品之外,首要的是尽快补提法律意见书,使之获得协会审核“过关”。从官方渠道获得的信息来看,《公告》发布后至今年4月29日,共有443家新增机构向协会提交了私募基金管理人登记申请,其中42家获得审核通过,“过关率”为9.5%;共有1364家已登记的私募基金机构补提了法律意见书,其中184家获得审核通过,“过关率”为13.5%。此后,协会审核通过的法律意见书数量虽在增加,但整体来看,“过关率”仍维持在较低水平。已通过的法律意见书中,申请机构根据协会一次或多次“整改”意见进行反复完善后得以通过的居多,一次性通过的比例少之又少。究其原因,主要在于律师尽调查验不完善、机构整改不到位;法律意见书分析阐述不详尽,重要信息披露不适当;系统填报不及时,信息更新不准确等方面。如此看来,出具合乎要求的法律意见书并非轻而易举,必须做足功课才能办到。

当下,法律意见书能够是否及时获得审核通过,不仅是从事私募基金法律业务的律师事务所应当攻克的课题,更是准备基金产品产品发行的申请机构关注、考量律师事务所能力的重要方面。那么,如何破解法律意见书“过关难”呢?总结新台州律所前期为浙江益恒投资管理有限公司等单位办理此类业务积累的经验,笔者认为,倘能抓好以下“五要点”,做到法律意见书顺利“过关”,应只是水到渠成、顺理成章的事儿。

要点一:深入“尽调”,做实适规性整改。

基金业协会出台《公告》的目的,是为了规范私募基金业的发展,保护私募投资人的利益。让专业律师对基金管理人有关情况进行全面尽职调查,并形成结论性意见,有助于协会对私募基金管理人经营现状的全面了解与审查,为实现协会对私募基金行业的科学管理提供决策依据。因此,专业律师应当对照协会要求对申请机构进行全面体检,采用书面审查、面谈、实地调查、独立查询第三方平台等合乎规范的查验方法开展尽调工作,不可流于形式,走过场。有了深入查验获得的“证据”,律师始能梳理、发现申请机构存在与协会规定不符的地方,及时找出症结,分清主次,提出整改意见;协助申请机构及时进行治理,使之达到适规性的要求。

要点二:完善“填报”,“系统更新”先行。

按协会要求,专业律师应当核查申请机构向基金业协会提交的登记申请材料是否真实、准确、完整。故此,对申请机构已提交私募基金登记备案系统的填报信息,专业律师应当认真比对、核实。具体工作中,可以采取边查验、边整改、边填报的方式,促使申请机构完善备案系统的相关信息。特别是对已登记、尚未备案私募基金产品的管理人,若现时公司信息已变更,且与系统填报信息不一致的,应及时更新并提交协会审核。其中,涉及申请变更控股股东、实际控制人、法定代表人、执行事务合伙人等重大事项或基金业协会审慎认定的其他重大事项,需向协会提交《私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书》。基于协会审核需要时间,有关完善系统信息填报的工作应当力求及时,律师应当与申请机构保持密切对接,以免影响法律意见书的出具及协会对其审核的进程。

要点三:健全“底稿”,夯实“结论”基础。

尽调工作底稿,是衡量律师专业水平与尽职程度的重要体现。健全规范性的工作底稿,是出具高质量法律意见书的必要条件。工作底稿扎实而完备,专业律师便能获得清晰、完整的信息,对申请机构的各种状况有着全方位的掌握,进而使律师在出具法律意见时更有思路,更有“底气”。否则,没有工作底稿或者仅有不完备的工作底稿,律师在出具法律意见时,往往畏首畏尾,不敢“断言”;只能选择一些模糊的词语进行表达,如选择“等等”之类的含糊语言一带而过,使得所谓的“结论”依据不足,自然难以令协会信服。尽调工作中,健全的“底稿”,要求律师针对申请机构自身情况,量身制定切实的工作清单和查验计划;围绕协会有关法律意见书指引的“十四项”要求,将机构提供的及律师查验所得的所有文件资料予以分类整理,详细记录查验工作的过程及具体情况,形成备忘录、查验笔录、会议纪要等工作文件,使其能够完整地反映尽调工作的全貌,从而为出具符合要求的法律意见书打下坚实的基础。

要点四:描述“查验”,体现律师尽职。

律师尽调工作的实质内容就是“查验”。查验工作是否扎实,描述是否“得体”,是协会判断律师工作是否尽职、法律意见书是否合格的重要因素。根据协会对其他申请机构的反馈情况来看,法律意见书中应当详细描述查验原则、查验方法等内容,真正使协会从法律意见书中读出律师在尽调工作中所付出的劳动,所体现的务实、尽职的态度。新台州律所为浙江益恒投资管理公司等单位出具的法律意见书,之所以能一次性“过关”,与法律意见书中对查验等反映尽调工作细节方面所作的“得体”描述不无关系。

要点五:关注重点,“体系”安排适当。

高质量的法律意见书,与撰写者的制作水平有着很大的关系。从整体构思到章节安排;从文句表达到表格制作,应能体现出撰写者的功力和“创意”。不同申请机构的法律意见书大抵具有同样的“结论性意见”,为何有的就能顺利通过,有的就被协会一次或多次“打回”?归根结底,反映在书面文字上的,还是撰写、制作的问题。笔者认为,法律意见书的撰写、制作上应把握两点:一是做到重点突出。分析协会法律意见书指引的十四项内容,其中第三项“申请机构的专业化经营情况”和第八项“申请机构的风险管理和内部控制制度”是协会关注的重点,当然应作为法律意见书的分析阐释重点。如,针对申请机构风险管理和内部控制制度,意见书应对机构制度的建立、运作及与公司组织架构之间的关系等方面作详细、深入的披露与论证。二是做到“体系”安排适当。意见书在“体系”安排上既要符合协会要求,又要体现适度“创意”。切忌盲目抄袭别人,没有一点属于自己的东西

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