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2016年私募基金管理人如何规范基金募集行为?

正在读取...  作者:北京技术开发律师  来源:法邦网

2016年私募基金管理人如何规范基金募集行为?伴随着私募新规监管越来越严格,私募基金管理人需注意以下事项:

(一)私募基金管理人委托销售需注意的事项

1. 受托基金销售机构需具备必要资格。

根据《募集行为管理办法》第二条第二款的规定,已在基金业协会登记的私募基金管理人可以自行募集其设立的私募基金;如前述私募基金管理人委托其他机构进行募集基金,则受其委托募集私募基金的机构必须同时满足两个条件:(1)在中国证监会注册取得基金销售业务资格;(2)已经成为基金业协会会员。其他任何机构和个人均不得从事私募基金的募集活动,这也为厘清合法的私募基金募集行为与非法集资行为的界限提供了一个更加明确的主体上的判断标准。

2. 需与受托基金销售机构签订书面销售协议。

依据《募集行为管理办法》第八条之规定,私募基金管理人委托基金销售机构募集私募基金,必须与受托的基金销售机构签订书面基金销售协议,并在基金销售协议中明确约定双方的权利义务。

3. 私募基金管理人与基金投资者签订的基金合同、公司章程或者合伙协议等基金设立法律文件(统称“基金合同”)应向基金投资者披露的必要内容。

依据《募集行为管理办法》第八条之规定,私募基金管理人应当在其与基金销售机构签订的基金销售协议中,关于私募基金管理人与基金销售机构双方权利义务划分以及其他涉及投资者利益的部分,以作为基金合同附件的方式,向投资者进行如实披露,以便投资者明确知悉其合法权益受侵害如何确定其主张权利的主体。此外,私募基金管理人还应当注意保持作为基金合同附件的上述相关内容与基金销售协议保持一致,一旦发生不一致的情形,按照《募集行为管理办法》第八条之规定,将以基金合同附件为准。

(二)私募基金管理人募集资金归集与监管应注意的事项

1. 建立私募基金募集结算资金专用账户。

依据《募集行为管理办法》第十二条之规定,私募基金管理人对于其自行募集的私募基金应当开立私募基金募集结算资金专用账户,用于统一归集私募基金募集结算资金、向投资者分配收益、给付赎回款项以及分配基金清算后的剩余基金财产等。私募基金管理人如委托基金销售机构进行基金募集或委托其他基金外包服务机构提供相关服务,则应当在基金销售协议或基金外包服务协议等相关合同中明确约定私募基金募集结算资金专用账户的开立义务主体及开立方式等内容。

2. 确定私募基金募集结算资金专用账户的监督机构并签署账户监督协议。

依据《募集行为管理办法》第十三条第一款之规定,募集机构应当在开立私募基金募集结算资金专用账户后,与基金业协会认可的监督机构签署账户监督协议,账户监督协议应当明确约定各自对私募基金募集结算资金专用账户的控制权、责任划分及保障资金划转安全等内容。

3. 监督机构的资格。

依据《募集行为管理办法》第十三条第三款之规定,基金业协会认可的监督机构包括中国证券登记结算有限责任公司、取得积极销售业务资格的商业银行、证券公司以及基金业协会规定的其他机构。同时,监督机构应当成为基金业协会的会员。因此,私募基金管理人在应当选择同时具备上述条件的机构担任监督机构。

4.向基金业协会报送私募基金募集结算资金专用账户及监督机构信息。

依据《募集行为管理办法》第十三条第四款之规定,私募基金管理人应当向基金业协会报送私募基金募集结算资金专用账户及监督机构信息。

(三)特定对象确定程序应注意的事项

1. 通过问卷调查确定特定对象。

私募基金管理人应当根据《募集行为管理办法》的附件一《私募基金投资者问卷调查内容与格式指引(个人版)》设计适合募集机构自身需要的针对个人投资者及机构投资者的调查问卷版本,通过问卷调查的方式,在非特定对象中筛选确定特定对象,以便向经筛选的特定对象推介私募基金行为。

2. 在线特定对象确认程序。

按照《募集行为管理办法》第二十条之规定,募集机构可以通过在线方式筛选确定特定对象,如通过募集机构官方网站、微信朋友圈等,但在通过互联网媒介在线向投资者推荐私募基金前,应当履行在线特定对象确认程序,主要包括

(1)设置要求投资者真实身份信息及联系方式的程序;

(2)设置通过验证码等有效方式核实用户注册信息的程序;

(3)设置要求投资者阅读并同意募集机构的网络服务协议的程序;

(4)设置投资者阅读并主动确认其符合《私募投资基金监督管理暂行办法》第三章合格投资者规定的程序;

(5)设置投资者在线填报风险识别能力和风险承受能力问卷调查程序;

(6)在线确认投资者风险识别能力和风险承担能力的程序。

私募基金管理人仅能向通过上述特定对象确定筛选后的特定对象,宣传推介私募基金产品。

(四)私募基金推介程序应注意的事项

1. 私募基金推荐材料应载明不得转载或给第三方传阅。

根据《募集行为管理办法》第二十三条第(十三)项之规定,私募基金的推介材料中,应当明确指出该文件不得转载或给第三方传阅。因此,私募基金管理人在制作推介材料时,应当注意增加上述文字表述。

2. 私募基金管理人负责制作私募基金的宣传推介材料,并对私募基金宣传推介材料的真实、准确、完整承担责任。

私募基金管理人制作的私募基金宣传推介材料应当与基金合同内容一致,不得有任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。基金合同的主要条款应当反映在宣传推介材料之中,如基金合同内容与宣传推介材料存在不一致的情形,私募基金管理人应当向投资者作出特别说明。

3. 募集机构及其从业人员推介私募基金措辞上的禁止行为。

根据《募集行为管理办法》第二十四条之规定,募集机构及其从业人员在推介私募基金时,在推介措辞上应当禁止:

(1)夸大或者片面推介基金,违规使用“安全”、“保证”、“承诺”、“保险”、“避险”、“有保障”、“高收益”、“无风险”等可能误导投资人进行风险判断的措辞;

(2)使用“欲购从速”、“申购良机”等片面强调集中营销时间限制的措辞;

(3)采用不具有可比性、公平性、准确性、权威性的数据来源和方法进行业绩比较,任意使用“业绩最佳”、“规模最大”等相关措辞。

除了上述推荐措辞的禁止行为外,《募集行为管理办法》第二十四条还规定,募集机构及其从业人员在推介私募基金时禁止:

(1)公开推介或者变相公开推介;

(2)推介材料虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏;

(3)以任何方式承诺投资者资金不受损失,或者以任何方式承诺投资者最低收益,包括宣传“预期收益”、“预计收益”、“预测投资业绩”等相关内容;

(4)推介或片面节选少于6个月的过往整体业绩或过往基金产品业绩;

(5)登载个人、法人或者其他组织的祝贺性、恭维性或推荐性的文字;

(6)恶意贬低同行;

(7)允许非本机构雇佣的人员进行私募基金推介;

(8)推介非本机构设立或负责募集的私募基金。

因此,私募基金管理人应当在制作私募基金推介材料时规范推介用语与行为,同时对其从事私募基金募集的相关人员进行培训,以确保其从业人员在向特定对象推介私募基金的过程中,推介行为规范,避免误导投资者。

(五)合格投资者确认程序应注意的事项

1. 私募基金管理人在投资者签署基金合同之前,应当向投资者说明投资冷静期程序性安排。

私募基金管理人应当在基金合同中约定投资者享有不少于二十四小时的投资冷静期。投资者冷静期的起算时间:私募证券投资基金合同的投资者冷静期应当自基金合同签署完毕且投资者交纳认购基金的款项后起算;私募股权投资基金、创业投资基金等其他私募基金合同的投资者冷静期的起算,可以自行约定,也可以参照私募证券投资基金的要求确定。

2. 私募基金管理人应当与投资者签订书面的风险揭示书,

私募基金管理人应当向投资者全面披露私募基金涉及的风险,并要求投资者就风险揭示书中的内容逐条进行确认,风险揭示书于投资者、经办人及募集机构盖章后生效。

3. 在完成风险揭示后,

私募基金管理人应当要求投资者提供必要资产证明文件或收入证明,合理审慎的审查投资者是否符合私募基金合格投资者标准,履行反洗钱义务,并确保单只私募基金的投资者人数符合法律法规的特定数量。

4. 募集机构应当在投资冷静期满后,指定本机构从事基金销售推荐业务以外的人员对投资者进行投资回访。

投资回访的方式可以是录音电话、电邮、信函等适当的方式,在整个回访过程中,回访人员不得有误导性陈述。

5. 基金合同应当明确约定投资者在回访确认成功前有权解除基金合同,并应对投资者在回访确认成功前要求解除基金合同时,投资款项退还时间等相关内容作出明确约定。

在投资者回复确认成功之前,投资者交纳的认购基金款项不得由募集账户划转到基金财产账户或托管资金账户,私募基金管理人不得投资运作投资者交纳的认购基金款项。

此外,根据《募集行为管理办法》第四条之规定,从事私募基金募集业务的人员应当具有基金从业资格(包含原基金销售资格)。私募基金管理人应当对其内部从事基金募集业务的相关从业人员的从业资格情况进行核查,要求不具备基金从业资格的上述人员及时参加考试进行整改或更换。就如何理解从事基金募集业务的人员,我们认为,根据《募集行为管理办法》第二条第三款之规定,可以理解为从事推荐私募基金、发售基金份额(权益)、办理基金份额(权益)认/申购(认缴)、赎回(退出)等活动的相关人员


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