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第二单元:北京市尚权律师事务所合伙人高文龙发言

2016年10月15日  作者:北京市尚权律师事务所合伙人高文龙  来源:法邦网  我来说两句(0人参与)  

感谢主持人,感谢各位专家学者,各位同行光临我们第十届尚权刑事辩护论,让我们有这样一个机会和大家面对面的学习。我的观点是律师在办理刑事案件的过程当中,我们应当因案质疑,根据每个案件不同的证据情况,根据每个案件不同的公诉人员、审判人员的法制理念和诉讼习惯情况,制定不同的诉讼策略。有时候我们可能会实现有效辩护的目标,可能会实现对当事人利益最大化的保护。这就是我的观点。

律师在刑事辩护当中如何实现有效辩护,我个人结合我的实践总结,有以下三种方法在刑事辩护当中可以适用一下。第一是组织专家论证,实际上我们现在一个比较普遍的现象,专家论证我们把它提交到司法机关的时候,很多时候是不会被司法机关所重视的。但这并不意味着专家论证意见不会在刑事案件的辩护当中能够起到作用,我个人的观点是,当一个案件事实清楚,证据充分,但是定性有巨大争议的时候,这时候专家论证意见能够起到非常重要的作用。

举个例子,一个二审案件,一审被判职务侵占,判的很重,二审请我们律师介入,律师介入之后,发现一个非常关键的问题,这个行为人在他实施行为之前,就已经被这个公司的董事会和股东会依法解除了董事长和执行总裁的职务,实际上意味着他这个职务便利没有了。在开庭之前,我们律师约见主审法官,明确提出来因为他不具备相关的职务行为,我们认为一审判决的定性是错误的。这个法官非常非常认真,当我们提出来要跟他见面的时候,他带了纸和笔,带了书记员亲自接待,记了慢慢两页纸,他给了我们一个感觉,这个案件律师可以充分发表辩护意见的。开庭的时候,法官对律师发表辩护意见非常宽容,有的时候律师有哪个环节说的不够仔细或者不够详细,他会提醒律师你要仔细说一下。开完庭之后,我以提交书面辩护意见为由,又到他办公室去了一趟,除了向他提交辩护意见,跟他聊了一些其他的事情。

在聊天过程中,我发现他案头摆了一本书,这本书是我们国家顶级刑法教授写的一本书。我跟他聊这个书,这个书写的非常好,我的办公桌上也有这个书,这句话迅速引起了法官的共鸣。这个案子我是想请教一下他,他前两天刚好到我们法院讲课,但是他的行程非常匆忙,我向他请教的时候,他就走了。我说这个非常简单,你们法院组织专家论证就可以了,他说我们法院出面非常不合适。我帮他发愁这个事情该怎么办呢?后来这个法官突然间灵机一动,他说你们律师能不能组织专家论证?我说律师组织专家论证会不会被你们认为我们律师把自己的辩护意见先行输入给专家,导致专家所论证出来的意见是有倾向性的。他说那不会,我说为什么呢?他说因为这个案件的事实非常清楚,证据也很充分,我们所争的只是定性,到底是不是构成一审的职务侵占罪。我说好,我试试吧。回到北京之后我迅速进行了专家论证,然后我提交给他,我还把参与专家论证所有的老师在论证会上所说的话基本上原话转述给他,因为那个案件涉及到公司的股权结构,涉及到公司的经营管理,我们请了公司法、刑法各方面的教授,我见法官的时候,把当时论证的情况以及各个老师所说的话,全面如实转达给他。把专家意见留给他,过了一段时间之后,二审判决结果出来,把一审定性改掉了,刑期也有很大的变化。如果一个案件我们拿到手之后,这个案件事实清楚,证据充分,我们能不能找到一些辅助的办法。

第二个,李轩教授讲的很多话我都很同意,2013年新的刑诉法实施,律师办理普通的刑事案件没有任何问题,但是我们办理重大的疑难刑事案件的时候,我们困难重重,这时候律师如何实现自己的有效辩护?我提出一个可能会被很多人质疑的一个观点,我们律师仍然要敢于大胆举证。尤其认为事实可能有出入,证据可能有问题,对于这样的案件,我们一定要敢于大胆的取证。当然取证的方式方法不在我们今天讨论的范围之内。

还是举个例子,一个国家被指控受贿,十万块钱,这个人说的非常清楚,这个钱行贿人送给我两次,但是我两次都没有拿,行贿人那边的供述,我第一次给了,他没拿,第二次给,他拿了。还有两三万块钱,就是逢年过节的礼单,我问受贿人对于这些钱你怎么解释?这是我们当地的风俗习惯,过了30岁就整酒,所有人家整酒的礼单我们要留着,因为以后要回礼。会见完以后,我跟当地的律师商量,我问他你们这个地方的检察院的侦查反贪局这些人的习惯怎么样?如果我们对这个案件取证的话,有没有可能激怒他们?他说高律师绝对不会,这些人非常好,我们已经跟他们打了十几年的交道,我们开始取证。

两个方面的证据,一个是书证,另外一个是行贿人的言词证据。书证比较简单,我们到行贿人家里,把他礼尚往来的礼单调来看一下,当事人有没有看到到他家里面或者到亲戚那边去回礼,书证比较简单。行贿人的供述稍微麻烦一点,我们当时找到了行贿人的辩护律师,行贿人供述了受贿人拿钱之后,他取保候审了,我们找到了行贿人的辩护律师,能不能让他给我们写一封信,把案情陈述一下,因为受贿人对天发誓,说他没有拿这个钱。行贿人的律师说好,我给他说一下,在这个信他澄清了他在侦查阶段所做的供述,他的供述转变为和受贿人是一样的,他送了两次钱,受贿人没有拿。这个事情就发生了颠覆性的变化,拿了这个证据之后,我们犹豫了很久,这个证据直接交给法院还是怎么弄?后来想来想去,还是交给法院,法官非常负责任,召开了简单的庭前会议。庭前会议的主要意思,希望检察院现在证据发生了变化,还要不要继续指控?检察院指控不会撤销,但是检察院提出来希望能让这个人出庭,如果出庭他仍然这样说,检察院不会做其他的补充。后来这个案件我们申请行贿人出庭,在法庭上他对原来的事实进行了澄清,这个案件最后得到了一个比较好的处理。

对一些事实看起来很有争议,证据不是很充分,我们的当事人告诉不是这样的,我们需要有勇气,需要有智慧取得一些证据,来构建自己的证据体系,或者通过一些证据,来推翻控方的证据,实现有效辩护。

第三个方面,我简单说几句话,也是一些事实比较清楚,证据比较扎实的案件,我现在在办理刑事案件的时候有一个习惯,拿到一个案子之后,除了研究法条,研究司法解释,研究证据之外,我还要看一下最高人民法院发布的指导案例。我还要看一下最高人民法院发布的刑事审判参考,还要看一下网上曝出来的定性有争议,定性改变的一些案例。如果有跟我这个案件相似案例的时候,我会开庭的时候和开庭之后把这些案例提交给法院,供他们参考。我希望这样一个辩护能够为最后的案件起到帮助的作用。

[责任编辑:张彦方]
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