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第六单元:北京市尚权律师事务所律师毛立新发言

2016年10月16日  作者:北京市尚权律师事务所律师毛立新  来源:法邦网  我来说两句(0人参与)  

时间不多了,我抓紧讲几个观点。我们这个环节是律师的管理体制问题,这个和前面讲的稍微在范畴和领域上有一定的区别。其实昨天讨论的主要是刑事诉讼的制度,也就是在刑事诉讼的架构里边,构造里边,律师他的地位、作用和权利问题,这个大家都清楚。在控辩审三方的刑事构造里边,很显然律师处于最为弱势的地位,这个具体我不展开。

我们今天讨论的是另外一个视角,从律师横向的纵向的管理的体制里边,作为律师个人以及他的职业行为处于一种什么样的地位呢?如果考察我们国家,因为律师所面对的在行业内部的管理主要是这么几个主体,第一个是司法行政机关,第二个是律师协会,第三个是律师事务所,我们要面对三个主体。他们之间的相互法律关系是什么呢?这个其实一直没有说的太清楚,比如我们首先说律师协会对律师是一种什么样的关系?律师协会他是一个行业的自律性组织,他和律师之间或者近似于法律的法律关系靠什么确定呢?我觉得应该靠律师协会的章程来确定的。律师协会的章程我也查了一下,律师协会和律师之间,尤其律师职业行为之间,他是一种指导监督关系,他没说管理。司法行政机关和律师之间是什么关系呢?大家想得到的肯定会是管理关系,其实律师法没有用管理这个词,律师法用的是监督指导关系。当然事实上他有事实管理,也有微观层面的具体管理措施。但是法律的定位,给他定位成一种监督指导关系。律师事务所对律师是什么关系呢?这个从不同的角度复杂一点,也可能说是一种聘用关系,还是劳动合同关系,还是挂靠关系,但是在业务上也很明确,也是监督指导关系。

这些法律关系都清楚了,回头看看真正我们在做刑事辩护的时候,我们的职业行为有没有按照这些事先定位好的这些关系来进行运作呢?刚才王誓华讲到律师事务所管理办法,这个办法下一步还有律师职业行为管理办法,这个才是最主要的。司法行政机关律师事务所管理办法针对律师本人是没办法规定处罚的,只能处罚律师事务所,是间接体现出来的,下一步我们要关注律师职业行为的管理办法到底是怎么规定的。

这个规定前段时间引起了很大的争议,我也很关注这个规定,主要是第五十条,第五十条大多数内容是原来所没有的。从这个规章的制定,很多律师界人士提出质疑,他没有征求意见的相关程序就出来了。我们说它具体的内容,有一些方面确实是值得商榷的。主要是涉及到什么呢?涉及到一个是律师职业行为本身,第二点就是律师的庭外言论,尤其是律师的庭外言论这几年来一直是相关部门想规制的一个焦点,但是这个界限在什么地方?始终我认为也是没搞太清楚。这就涉及到前面在刑事诉讼法解释制定的时候有250条,在这里出现了五十条,对律师庭外言论实施了一些不恰当的规制。庭外的言论涉及到两个方面,一个是律师作为公民,他享有宪法富有的言论自由权,他很多的法庭之外的言论的行使是行使这些权利的体现。同时律师法、刑事诉讼法富有他有控告权,他有检举揭发各种各样的权利,你作为部门规章规定相应规制措施的时候,不可以侵犯到宪法和一些基本法律赋予他基本的诉讼权利和言论自由的,这个确实是有问题的。

我觉得对这个管理办法也不用太担心,我认真研究了一下,因为他这个五十条虽然说起来说的很严厉,但是他用语都是一些含糊不清的模糊性的法律概念用语。在具体操作的时候几乎是没办法执行的,比如他第五十条第三项,对本人正在办理的案件进行歪曲,误导性的宣传和评论,恶意炒作的,他有那么多的定语在里边,首先是对案件进行歪曲,第二个是进行误导性的宣传,必须是误导,第三个还必须是恶意炒作,善意的可能还不算。这三个要件同时具备的话,这一条几乎没有什么危险性。因为我们肯定第一个,我们发表庭外言论,绝对不会歪曲,第二个,我们绝对不会做一些不适当的误导,第三个,我们绝对不会恶意的去炒作。这是一个问题。

第三项里面讲到串联组团,联署联名发表公开信,声援等方式,这个禁止是没有完全道理的,很多是宪法赋予公民的一些基本的宪法性权利。还有就是和专业有关的,借个案研讨之名,制造舆论压力,这一条是很严重的。因为我们经常会开一些专案的研讨会,甚至邀请一些专家做法律论证等等,这个是不是以后就不能搞了呢?我觉得也没那么严重。他虽然是说借个案研讨之名,制造舆论压力,制造舆论压力也是律师的权利,如果你是违法了,我本身控告、申诉、检举揭发都是制造舆论压力,包括公开的一些控告和检举揭发,他的落脚点是在后面,诋毁司法机关和司法制度,核心是在最后这一条。如果我们前面都做了,但是我们的目的客观说也不是诋毁我们国家的司法机关和司法制度,而是想通过推拉甚至是具有一定强迫性质的,让司法机关回到依法办案轨道上来,显然是不符合这一条的。对这一条不展开说了,其实也没那么严重。

但是我们需要关注的是下一步,律师职业行为管理办法到底怎么规定,这个确实大家要十分关注。而出台之前,还是应该遵循立法相关的程序,进行公开的征求意见。最终的结论,我的考察,刑辩律师在刑事诉讼构造中是最弱势的地位,在律师管理体制架构中,我们作为刑辩律师的职业行为,其实也是处于各种婆婆,各种管制之下的,也是一种很弱势的地位。但这个一定要给它拨乱反正,就是我前面讲的这几个架构之间相互的本来应该有的法律关系是什么,然后我们应该遵循这么一个基本的要求来进行。这样才能保证刑辩律师的独立性,我们强调办案机关的独立性,其实刑辩律师的独立性一定要保证的,如果刑辩律师没有独立性,可以受到律师协会的干预,规定的三个职能是根本完成不了的。我就讲这些,谢谢大家!

[责任编辑:张彦方]
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