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公务员以借为名来索贿 索贿的行为应如何认定

正在读取...  作者:北京企业家辩护律师  来源:法邦网

一、公务员以借为名来索贿

2009年下半年,周某某为弥补其与徐某某之间因借贷关系而产生的经济损失,明知其与徐某某的经济纠纷和汪某某没有直接关系,仍利用已经被N市中级人民法院调解过的材料向N市公安局H分局经济犯罪侦查大队报案,并积极伙同时任H分局经济犯罪侦查大队大队长的盛某某向汪某某催讨钱款。应周某某的要求,盛某某利用职务便利,于2009年12月2日对汪某某立案侦查,并于次日对其采取刑事拘留的强制措施。盛某某在领导指挥侦办该案过程中,明知此案系民事经济纠纷,仍积极插手且在办案过程中多次违反办案规定,积极帮助周某某向汪某某催讨钱款。在刑事拘留期间,汪某某被迫通过其亲属直接交给周某某人民币500万元,后于2009年12月25日被取保候审。在此之后,盛某某等人继续向其催讨钱款,后汪某某于2010年3月又被迫将人民币34.6万元交给周某某。2010年7月,盛某某利用侦办该案的职务便利,向汪某某索取人民币100万元,汪某某于2010年7月16日通过银行转账将人民币100万元汇给盛某某。N市公安局H分局于2010年12月20日撤销了对汪某某的立案调查并对其解除取保候审。

二、索贿的行为应如何认定

本案中对于100万元的款项属于受贿款还是正常的借款存在争议,盛某某作为一名从事侦查工作多年的民警,具有较强的反侦查能力。由于该案持续时间较长,盛某某在外已经做过一定的准备。要认定该款项性质,就需要准确区分正常的借款和“以借为名”的索贿行为。我国刑法规定的受贿罪,是指国家机关工作人员,利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物为他人谋取利益的行为。根据相关法律规定,索贿这一行为的认定,只要求利用职务上的便利索取财物,而不是要求利用职务上的便利为他人谋取利益。索贿既包括明示的意思表示,也包括默示的意思表示,也就是只要当事人之间达成心知肚明的一种状态即可。本案中,盛某某一直辩称向汪某某索取的100万元钱系借款,企图掩盖自己的犯罪事实。但事实上,这种辩解是经不起推敲的。

结合本案案情,可以从以下几个方面来判断该款项的性质:

(一)当事人双方的关系

在周某某向盛某某报案之前,汪某某是不认识盛某某的,两人之间也没有任何交集,更无经济上的往来,两人的这种关系决定论了盛某某缺乏向汪某某借款人民币100万元的基础。另外,再看一下此款项发生时,汪某某系盛某某办理案件的犯罪嫌疑人,其是否能够获取自由以及保持得来不易的自由,决定权掌握在盛某某手中,在这种不平等的地位条件下,已如惊弓之鸟的汪某某不可能拒绝盛某某的要求,也不可能不理解盛某某的以借为名进行索贿的实质。

(二)借款的事由和去向

盛某某在当时经济情况良好,也没有大项的开支,其没有向汪某某借款的真正事由,缺乏借款通常具有的必要和急需的用途。另外,从款项的去向来看,盛某某辩解称该笔借款是帮阮某某借的,是为了帮阮某某归还欠款。但是阮某某的证言表明其对该笔款项的来龙去脉根本不清楚,也没有收到过该笔款项。阮某某的证言证实盛某某在汪某某不在场也不知情的情况下要阮某某私下写一张借条,且借条没有交给汪某某。盛某某还交代阮某某编造虚假陈述,说如果有关部门来调查此事的话,要阮某某声称借条是当着汪某某的面写的。可见,盛某某对该笔款项去向的供述为虚假供述,其无法陈述该款项的真正去向。

(三)归还款项的意思和行为

盛某某事后没有归还的意思表示,也没有真正还款的行为。款项发生时,汪某某自身资金非常紧张,他当时拿不出来这笔钱,这100万元系抵押妻子名下的房产用高利借贷而来,但是这笔钱给了盛某某之后,盛某某没有任何以后会还钱的意思表示或行为,他没有提利息的事情,也没有说什么时候还,甚至连张借条也没有给汪某某。该笔款项发生至案发,时间长达近3年,在这期间内,盛某某的经济状况一直很好,也有足够的能力归还款项,但是其并没有任何归还的表示。以上充分说明了盛某某要这笔钱的时候,主观上是不存在归还的意图。

综上,对于汪某某而言:客观上,汪某某当时无经济实力为盛某某提供这笔借款,汪某某提供这100万以后既没有主动索耍借条,也没有与盛某某约定借款的归还期限、利息等借款普遍具有的要素;主观上,汪某某当时是盛某某的调查对象,其人身自由掌握在盛某某的手中,对盛某某自然会产生一种畏惧的主观心理状态,对其要求更是不敢轻易加以拒绝,汪某某希望通过提供100万款项满足盛某某的要求而使自己免于被追究刑事责任的危险。对于盛某某而言;客观上,盛某某不具有借款急需的用途及理由,更是对还款时间、借条、利息等闭口不提,事后也没有还款的行为与意思表示;主观上,盛某某无借款的意图,其内心明知汪某某不可能向自己追讨这100万元钱。双方对于借款没有达成合意,不符合民事借款行为的要件要求,这笔款项实际上是盛某某利用职务便利以借为名向汪某某索取的贿赂。


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因为行贿和受贿行为往往同时完成,且《刑法》对行贿罪和受贿罪都作了处罚,因此人们会惯性的认为,只要有受贿罪必有行贿罪,其实行贿罪与受贿罪之间并非必然对应,行贿罪有独立的犯罪构成要件。认定某一行为是否成立行贿罪,不能以是否存在受贿犯罪为前提,而是以刑法的规定为依据。
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