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事先未约定回报但离职后收取财物 收取财物是否构成受贿

正在读取...  作者:北京企业家辩护律师  来源:法邦网

一、事先未约定回报但离职后收取财物 

王某某于1993年7月至2000年9月在上海市浦东新区综合规划土地局(以下简称浦东规土局)先后担任副局长、党组书记、局长,全面负责浦东新区土地的规划、并发、管理、监督等工作。2000年9月至2009年8月先后担任上海市浦东新区发展计划局党组书记和上海市公积金管理中心党委书记、副主任、主任,2009年8月退休。王某某在浦东规土局任职期间,先后应金大元(上海)有限公司等多家房产开发公司负责人的请托,为这些单位开发房产项目的审批、签订合同、增加建筑面积等方面提供帮助,相关人员为此曾多次表示要感谢王某某。1999年至2013年,王某某在任职期间和离职后收受多家房地产商给予的财物共计595万余元,其中,20万元现金系王某某在浦东规土局任职期间收受,价值309万余元的财物系王某某离开浦东规土局后退休前收受,价值98万余元的财物系王某某退休前后连续收受,价值167万余元系王某某退休后收受。

二、收取财物是否构成受贿

我国现有关于认定离职国家工作人员受贿的司法性文件就是2007年7月公布的《两高意见》。《两高意见》规定,国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益之前或者之后,约定在其离职后收受请托人财物,并在离职后收受的,以受贿论处。国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,离职前后连续收受请托人财物的,离职前后收受部分均应计人受贿数额。从《两高意见》的相关内容可以看出,对离职后收受财物之行为以受贿罪论处,除应具备一般受贿犯罪构成的要件外,还应符合三个特征:一是在职时利用职务上的便利为请托人谋取利益,二是离职之前或之后约定离职后收受请托人财物,三是离职后收受了请托人财物。

(一)从利用职务便利为他人谋利上看,我国刑法对职务便利中的“职务”一般是作宽泛的解释,既包括本人主管、负责、经办某项公共事务的职权,也包括职务上有隶属、制约关系的其他国家工作人员的职权,只要行为人的这种职务行为对请托人的请托事项具有事实上的制约作用,就是刑法所规定的利用职务上的便利为请托人谋取利益的内容。至于行为人在离职后才收受请托人财物,只是其在职时利用职务上的便利为请托人谋取利益并想要获得回报这一行为的延续,不能因为行为人离职后收受请托人财物时已经没有相应的职权而否认前一行为,两者具有因果关系,不能割裂。本案中,王某某在浦东规土局任职,全面负责土地的规划、开发、管理、监督等工作期间,先后应多名房产开发公司负责人的请托,为他们开发相关房产的项目审批、合同签订、建筑面积增加等提供了诸多帮助,甚至对某些房产开发公司超面积建设、建筑间距不合规定等违规行为不仅不予制止,反而批准同意。房产开发公司的负责人也是基于王某某对他们公司开发的相关房产项目具有决定性的制约力,才通过各种关系或渠道纷纷找王某某帮忙,事实上王某某对这些公司最终能顺利完成相关房产项目开发起到了关键作用。因此,万曾讳具备《两高意见》中有关国家工作人员利用职务上的便利为他人谋取利益的特征。

(二)从离职前后的约定上看,《两高意见》所规定的离职之前或之后约定离职后收受请托人财物的实质就是约定受贿,而刑法中的“约定”是指受贿人与行贿人双方就贿赂事宜进行协商所达成的合意。对于约定受贿,其方式或内容应当是多样的,它既可以是具体的、明确的约定,也可以是概括的、不确定的约定,甚至可以是默认方式的约定等。尤其要注意的是,有些国家工作人员为了规避法律风险,改变了以往那种赤裸裸的权钱交易的约定方式,取而代之的是采用双方心照不宣、互相默认、长期感情投资等默示方式变相约定,具体表现为国家工作人员在请托人提出要给予其财物等利益或者仅仅有这种意思表示时,既不表示接受也不明确拒绝,而是选择日后在适当时机以各种名义明里暗里收取请托人好处。本案中,王某某就是在相关房产开发公司负责人没有提出具体回报内容,仅仅表示要感谢王某某的情况下,不仅没有拒绝,而且在日后根据自己的需要,以领取挂名工资、收取所谓咨询服务费以及购买房产、合作开办公司等种种名义接受房产开发公司给予的好处。由此推定,王某某当初在多名房产开发公司负责人表示要感谢时没有拒绝,实质上就是双方以默认方式约定了相关人员择机给予王某某回报的具体表现,事先没有约定具体回报并不等于没有约定,这是一种较为隐蔽的特殊约定方式,而王某某离职后收受相关财物的行为正是这种约定的兑现。所以,王某某符合《两高意见》中关于约定在离职后收受请托人财物的特征。

(三)从离职后收受财物上看,有必要对《两高意见》规定“离职”一词的演变过程作全面分析。在《两高意见》发布前,最高人民法院曾以《关于国家工作人员利用职务上的便利为他人谋取利益离退休后收受财物行为如何处理问题的批复》(以下简称《高法批复》)规定:国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,并与请托人事先约定,在其离退休后收受请托人财物,构成犯罪的,以受贿罪定罪处罚。两相比较,《两高意见》除将《高法批复》中的“离退休”“事先约定”分别改为“离职”“之前或者之后约定”外,其余内容均没有实质上的变化。由此可以认为,《两高意见》中“离职”不仅仅是指离退休,而是指离开能够对请托人获取利益有影响或决定作用的岗位,因为只有这个岗位才是影响或决定请托人是否可以获得利益,才谈得上刑法规定的国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益的问题。本案中,能够对多家房产开发公司的开发项目具有决定作用的岗位就是王某某在浦东规土局从事的工作,故王某某在离开浦东规土局后收受的绝大部分财物,应当视为《两高意见》中的离职后收受财物。此外,王某某知道其离职后收受的大量财物是房产幵发公司相关人员给予的,在主观上也意识到这是其在浦东规土局任职期间为这些公司谋取利益后以默示方式约定的不当回报,故其离职后收受财物之行为与在职时的职务行为具有必然联系。

 


北京企业家辩护律师温馨提示:

因为行贿和受贿行为往往同时完成,且《刑法》对行贿罪和受贿罪都作了处罚,因此人们会惯性的认为,只要有受贿罪必有行贿罪,其实行贿罪与受贿罪之间并非必然对应,行贿罪有独立的犯罪构成要件。认定某一行为是否成立行贿罪,不能以是否存在受贿犯罪为前提,而是以刑法的规定为依据。
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