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企业形态选择与投资人法律风险

正在读取...  作者:张晓雨律师  来源:法邦网
导读:企业形态选择失当,不适合企业家自身实际需要的,必然内忧不断、外患连连,本文旨在通过对不同企业形态法律风险防控层面上的比较,为企业家们提供一种参考,以期对企业家们在面对企业形态选择的问题上能够有所帮助。

我国的企业形态包括公司制企业、合伙企业及个人独资企业。投资者应结合自身个性,选择最合适的企业形态。

企业家设立企业要考虑企业形态、名称、经营范围及期限、法定代表人的选择,风险控制、设立条件及程序、税收负担、撤资、融资等。企业形态选择失当,不适合企业家自身实际需要的,必然内忧不断、外患连连,本文旨在通过对不同企业形态法律风险防控层面上的比较,为企业家们提供一种参考,以期对企业家们在面对企业形态选择的问题上能够有所帮助。

一、投资人风险比较

依据《公司法》第2、3条,公司制企业包括有限责任公司公司和股份有限公司,此处的有限,指的是公司股东对公司债务仅以其认缴的出资额或认购的股份为限承担责任,即公司资不抵债的,股东无须使用个人财产抵债,可使公司股东有效的对投资风险进行可预见性的控制。而依据《合伙企业法》第2条及《个人独资企业法》第2条,合伙企业及个人独资企业的投资人应以其个人财产对企业债务承担无限责任,可见该两种企业形态的投资人对可能承担的责任难以预见及控制,在风险控制方面不及公司制企业。另外值得一提的是,合伙企业中的有限合伙人对合伙债务如公司股东一般,仅以其出资额为限承担有限责任公司,但相应的,有限合伙人在出资及其他方面会受到更为严格的限制,详见《合伙企业法》第60条以下有关规定。

二、企业税收

依据《企业所得税法》第1条、《个人所得税法》第2条,公司制企业除需要缴纳企业所得税外,股东还需就其从公司获取的收益缴纳个人所得税,而合伙企业合伙人及个人独自企业的企业主仅需就其从企业获取的收益缴纳个人所得税。

三、决策效率

相较于公司制企业而言,合伙制企业更强调“人合性”,合伙人之间的信任、默契程度是合伙企业得以长久发展的基础,这一点通过对《公司法》及《合伙企业法》中有关议事规则的规定有着明显的体现。

四、撤资

企业家资本撤离的实现度一般与其责任承担方式有较大关联,通过对《公司法》第71-75条、137-145条,《合伙企业法》第22-25条比较可知,合伙企业合伙人较公司制企业股东而言,其撤资难度相对较大。

五、融资

企业设立形态的选择对融资亦产生重大影响。如果投资者本身资金充足,拟投资发展的企业资金需求不大,则可采用合伙企业或有限责任公司的设立形态;而如果企业未来发展融资需求大,则建议设立股份有限公司。另外,由于合伙企业无合伙人人数的限制,虽不如股份有限公司融资上的便利,但相对于有限责任公司公司而言,相对更有利于筹集资本。

六、设立条件

依据《公司法》第23-29条,有限责任公司设立的法定条件是:1、股东人数合法,即不超过50名;2、股东出资合法;3、有公司名称、住所、章程、组织机构、法定代表人等。依据《公司法》第27、76、78、87条,股份有限公司设立的基本条件是:1、发起人合法;2、发起人认购或者募集的股本总额符合公司章程;3、股份发行、筹办事项符合法律规定;4、合法的章程、名称呢个、组织机构、住所等。除此之外,依据法律、行政法规及《国务院对确需保留的行政呢个审批项目设定行政许可的决定》的相关规定,公司经营范围内的某个或若干营业项目需要政府许可的,应当依法获得行政许可。最后,依据《公司法》第6条,有限责任公司还需要按照《有限责任公司公司设立登记提交材料规范》的规定备齐相关材料,向工商行政管理部门申请设立登记,始或公司法人资格。上述可知,公司制企业从人数、出资等设立条件上相较于合伙企业或者个人独自企业有着更为严格的限制,不仅存在较高的设立不能之风险,在设立不能时也更容易引发纠纷,针对公司设立过程中责任的风险防控,不再赘述,留待专文详述。

七、案例研析

2011年7月,张某考虑到公司制企业股东有限责任制度在投资风险控制上的优越性,遂决定设立一家公司制企业开展经营活动,为了令投资收益最大化,张某以其个人账户作为公司账户使用,对外接收货款,对内发放职工工资,且以个人名义对外为法律行为,以逃避企业所得税的缴纳。后张某因经营不善,资金链断裂,无力清偿所有债务,被债务人告上法庭。庭审中,张某提交了较为翔实的证据证明其以个人名义所从事的法律行为均是职务行为,收款账户虽为个人账户,但实际上是用于公司经营,与个人无关,系公司行为。法院认定,张某提交的证据能够证明其个人账户所接收款项是用于企业生产经营,实际受益人为公司,法院遂依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款之规定,判决公司与公司负责人张某向债权人承担连带清偿责任。本案中,张某正是考虑到了公司制企业在投资风险控制上的优越性,才选择设立公司制企业,但在实际经营中,却为了使投资收益最大化,规避企业所得税的缴纳,而以个人名义对外为法律行为,企图将鱼与熊掌兼而得之,最终作茧自缚,背负巨额债务难以脱身。本案中,张某最大的错误在于对公司制企业股东有限责任制度认识上的偏差,误以为只要设立了公司制企业,其作为公司股东即可安全的躲在法人面纱之后,但却忽视了公司法人股东之所以对公司承担有限责任,即是因为法人公司与其股东在法律层面上主体的相互独立性。法人公司股东若以个人名义对外为法律行为的,即应认定为股东的个人行为,而与法人公司无关,但出于保护债权人的需要,若有证据证明公司法定代表人、负责人虽以个人名义对外为法律行为,但公司为实际受益人的,基于权利义务对等的原则,应判决公司与公司法定代表人、负责人对债权人承担连带清偿责任。

 

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