遇到企业家辩护问题,拔打免费企业家辩护咨询电话:-专业企业家辩护律师为您服务!
法邦网  >    >  经济犯罪  >  经济犯罪常识  >  股东风险防范之虚假出资抽逃出资

股东风险防范之虚假出资抽逃出资

正在读取...  作者:江孔顺律师  来源:法邦网
导读:公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。有问题请咨询江孔顺律师。

股东风险防范之虚假出资、抽逃出资

《刑法》第一百五十九条 【虚假出资、抽逃出资罪】公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。

【解释】本条是关于虚假出资、抽逃出资罪及其刑事处罚的规定。

  本条第一款是对自然人犯虚假出资、抽逃出资罪及其刑事处罚的规定。根据本条规定,虚假出资、抽逃出资罪的构成要件有以下几个:1.此罪的犯罪主体是特殊主体,即公司的发起人或者股东。这里的“公司”是指公司法所规定的有限责任公司和股份有限公司。“公司发起人”,是指依法创立筹办股份有限公司的人。“股东”是指公司的出资人,包括有限责任公司的股东和股份有限公司的股东。2.行为人必须有违反公司法的规定,未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资的行为。这里的“违反公司法规定”是指违反了公司法对公司发起人、股东出资方式、出资义务的如下规定:即有限责任公司的股东应当缴纳足额章程中规定的其所认缴的出资额;其中对以货币出资的,股东应将货币出资一次足额存人准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户;以实物、工业产权,非专利技术或者土地使用权出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。“未交付货币”,是指没有按规定一次足额交付其所认缴的出资额或者根本就没有交付任何货币。“未交付实物或者未转移财产权”,是指以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的,根本没有实物移交或者没有办理所有权、土地使用权转让手续。“虚假出资”主要是指对以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的,在评估作价时,故意高估或者低估作价,然后再作为出资等情况。目前在实践中发生最多的是对个人或非国有资产作为出资额时高估作价,而对国有资产故意低估作价。这样做,不仅损害了国家和人民的利益,同时,也是一种虚假出资的行为。“公司成立后又抽逃其出资”一般包括两种情况:一种是为达到设立公司的目的,通过向其他企业借款或者向银行贷款等手段取得资金,作为自己的出资,待公司登记成立后,又抽回这些资金;另一种是在公司设立时,依法缴纳了自己的出资,但当公司成立后,又将其出资撤回。3.虚假出资、抽逃出资的数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,才构成犯罪。这是划清罪与非罪的主要界限。如果股东、公司发起人虽有未交付货币、实物或未转移财产权,虚假出资,或者在公司设立后又抽逃其出资等行为,但数额不大,情节后果都不严重,不构成犯罪,可用其他方式处理。由于在实际经济生活中发生的公司发起人、股东虚假出资、抽逃出资的情况非常复杂,对于“数额巨大”、“后果严重”、或者“有其他严重情节”如何掌握,由最高人民法院、最高人民检察院作出具体司法解释。对于个人犯虚假出资、抽逃出资罪的处罚,本条规定,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

  本条第二款是对单位犯虚假出资、抽逃出资罪的处罚规定。这里所说的“单位”,是指有限责任公司、股份有限公司和其他企业。对单位犯本罪,实行双罚原则,即对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。

  对于虚假出资、抽逃出资罪的追诉标准,2001年4月18日,最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定,公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,涉嫌下列情形之一的,应予追诉:1.虚假出资、抽逃出资,给公司、股东、债权人造成的直接经济损失累计数额在十万元至五十万元以上的;2.虽未达到上述数额标准,但具有下列情形之一的:(1)致使公司资不抵债或者无法正常经营的;(2)公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的;(3)因虚假出资、抽逃出资,受过行政处罚二次以上,又虚假出资、抽逃出资的;(4)利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。

  在实际执行中应注意抽逃出资与转让出资的区别。公司发起人、股东在公司成立后如需收回或减少自己的资本,可以依照法律规定采取转让出资或适当减少注册资本的方式,这与抽逃出资的行为是根本不同的。

公司法修订后虚报注册资本罪,虚假出资、抽逃出资罪的适用范围及主体变更:

根据2013年12月28日第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议《关于修改〈中 华人民共和国海洋环境保护法〉等七部法律的决定》第三次修正的决议,我国《公司法》进行了修改,大家都知道公司法修改后,注册资本由实缴登记制转为认缴登 记制,对特殊行业及性质的公司注册资本了依然保留了实缴登记制。在这种情况下,原有刑事法律关于虚假注册资本罪,虚假出资、抽逃出资罪的适用范围及犯罪主体发生了变化。

一、法律修订后刑法规定也做出了调整

2014年4月24日,全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第一百五十八条、第一百五十九条的解释,明确规定虚假虚假注册资本罪,虚假出资、抽逃出资罪的公司适用范围仅适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司。

二、实行注册资本实缴登记制的公司类型

目前暂不实行注册资本认缴制的,也就是说保留注册资本实缴登记制的公司,主要是金融类的公司,例如各类商业银行、保险公司、小额贷款公司、财务公司、期货公司,其次还有特殊的行业,比如直销企业、劳务派遣企业等。(详见下表:暂不实行注册资本登记制的行业)

 序号 名  称 依  据

1 采取募集方式设立的股份有限公司 《中华人民共和国公司法》

2 商业银行 《中华人民共和国商业银行法》

3 外资银行 《中华人民共和国外资银行管理条例》

4 金融资产管理公司 《金融资产管理公司条例》

5 信托公司 《中华人民共和国银行业监督管理法》

6 财务公司 《中华人民共和国银行业监督管理法》

7 金融租赁公司 《中华人民共和国银行业监督管理法》

8 汽车金融公司 《中华人民共和国银行业监督管理法》

9 消费金融公司 《中华人民共和国银行业监督管理法》

10 货币经纪公司 《中华人民共和国银行业监督管理法》

11 村镇银行 《中华人民共和国银行业监督管理法》

12 贷款公司 《中华人民共和国银行业监督管理法》

13 农村信用合作联社 《中华人民共和国银行业监督管理法》

14 农村资金互助社 《中华人民共和国银行业监督管理法》

15 证券公司 《中华人民共和国证券法》

16 期货公司 《期货交易管理条例》

17 基金管理公司 《中华人民共和国证券投资基金法》

18 保险公司 《中华人民共和国保险法》

19 保险专业代理机构、保险经纪人 《中华人民共和国保险法》

20 外资保险公司 《中华人民共和国外资保险公司管理条例》

21 直销企业 《直销管理条例》

22 对外劳务合作企业 《对外劳务合作管理条例》

23 融资性担保公司 《融资性担保公司管理暂行办法》

24 劳务派遣企业 2013年10月25日国务院第28次常务会议决定

25 典当行 2013年10月25日国务院第28次常务会议决定

26 保险资产管理公司 2013年10月25日国务院第28次常务会议决定

27 小额贷款公司 2013年10月25日国务院第28次常务会议决定

三、依然会面临虚假出资、抽逃出资刑事处罚的公司

1、保留注册资本实缴登记制的公司,也就是之前说的金融类的公司,这类公司的发起人、股东及相关责任人员,依然受到虚假注册资本罪,虚假出资、抽逃出资罪的相关规制,一旦虚假出资或抽逃出资,就会面临严厉的刑事法律制裁。

2、新公司法及全国人大常委会的相关司法解释出台前的相关虚抽逃出资的行为

(1)新公司法实施前即2014年3月1日之前的公司,尤其是在公司法修改后还实行实缴资本制的公司,相关发起人、股东虚假出资、抽逃出资的,符合刑法的相关规定,依然可以追究刑事犯罪。

(2)对于新公司法已经不要求实行实缴资本制的公司类型来说,相关虚假出资或抽逃出资是发生在2014年3月1日 前,则如果符合相关出资类刑事犯罪的,依据从旧兼从轻的原则,应该适用修改前的刑法规定,如果构成犯罪,可以追究刑事责任,但是又依据从轻的原则,因为新 的刑法条文修改后,不再对实行认缴制的公司适用,要就是说不再追究其刑事责任,那么笔者认为,在这种情况下,应该不予追究其刑事责任。

虚假出资与抽逃出资区别

1、 虚假出资罪与抽逃出资罪:

二者的区别主要反映在行为客观方面上,虚假出资罪的虚假出资行为发生在公司成立之前,而抽逃出资罪的抽逃行为发行在公司成立以后。如果抽逃出资行为发生在公司成立前,即公司发起人、股东已实际出资,在经过资产评估机构、验资机构评估、验资并出具评估、验资证明文件以后,在公司登记成立以前,将所出资抽逃,并骗得公司成立,那么则属抽逃出资罪。

2、 虚假出资罪与虚报注册资本骗取公司登记罪:

二者的共同点有很多,例如:就行为手段而言,都是使用虚假的证明文件或者采取其他欺骗手段;就行为本质而言,都是没有出资或出资不够而谎称已经出资或已经足额出资;就行为后果而言,都是骗取公司登记、欺骗社会公众和工商行政管理部门。

区别是:虚报注册资本骗取公司登记罪侧重于发起人或股东的行为整体;虚假出资罪侧重于发起人或股东的行为个体,个体构成虚假出资罪,其他发起人或股东可能并不构成虚报注册资本公司登记罪;整个构成虚报注册资本骗取公司登记罪,个体虚假出资数额巨大的,同时构成虚假出资罪;个体虚假出资数额没有达到巨大的,则不能同时构成虚假邮资罪;对于既构成虚假出资罪,又构成虚报注册资本骗取公司登记罪的,属于一行为同时触犯两个罪名的想象竟合犯,应从一重处,以虚假出资罪处罚。

本罪与虚报注册资本罪的界限

二者都是违反公司的行为,并且都有虚假出资欺诈行为,二者的区别主要在于:

(1)犯罪主体不同。本罪的犯罪主体是公司的发起人、股东;而虚报注册资本罪的犯罪主体是申请公司登记的人;

(2)诈欺的对象不同。本罪诈欺的对象主要是本公司的其他股东或发起人、认股人;而虚报注册资本罪的诈欺对象主要是公司登记主管部门;

(3)行为方式不尽相同。本罪的行为方式除有虚假出资外,还包括抽逃出资行为;而虚报注册资本罪者,没有抽逃出资行为;

(4)行为发生的时间不同,本罪行为既可能发生在公司成立之前、也可能发生于成立之后;而虚报注册资本罪的行为只能发生在公司登记过程之中、成立之前。

编辑:王若昊


北京企业家辩护律师温馨提示:

破坏社会主义市场经济秩序罪,总是以违反一定的经济管理法规为前提。因为对这类犯罪行为,往往有相应的经济管理法规加以规范,从而这类犯罪都具有违反经济管理法规的违法性。如非法经营罪、生产销售伪劣产品罪等。
如果您遇到企业家辩护问题,可以拔打免费企业家辩护法律咨询电话:,专业企业家辩护律师为您提供服务!
 

刑事纠纷流程

只有大律师才能影响诉讼结果
专业刑事律师温馨提示:
自诉案件在审理过程中,宣告判决前,自诉人可以同被告人自行和解,或者撤回自诉,法院会将当事人自行和解记录在案,对自诉人申请撤诉的也予准许。但自诉人撤诉后除有正当理由外,不得就同一案件再行起诉。当然,自诉案件调解并不是必须和应当的程序,当事人可自行选择是否接受调解。
如果您遇到企业家辩护问题,可以拔打免费企业家辩护法律咨询电话:,专业企业家辩护律师为您提供服务!

经济犯罪常识相关专题

经济犯罪常识热门专题

法邦企业家辩护律师为您提供什么是经济犯罪,经济犯罪的种类,量刑标准,判多少年,以及相关的法律法规!
如果您遇到企业家辩护方面的问题,可以拔打我们的免费企业家辩护咨询电话:13910906695。专业企业家辩护律师为您服务。或发布:免费企业家辩护法律咨询
法邦网免费法律咨询热线: