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股东向公司借款 区分股东借款和抽逃出资的标准

2017-09-13    作者:石珍珍律师
导读:股东向公司借款公司诉至法院要求返还抽逃出资  2004年10月18日陈某与刘某共同出资成立甲有限公司,注册资金为300万元,其中陈某货币出资270万元,刘某货币出资30万元。陈某为履行出资于2008年10月14向公...

股东向公司借款公司诉至法院要求返还抽逃出资

  2004年10月18日陈某与刘某共同出资成立甲有限公司,注册资金为300万元,其中陈某货币出资270万元,刘某货币出资30万元。陈某为履行出资于2008年10月14向公司账户缴存200万元。2004年10月15日为履行出资刘某将向某市鹅湖信用社贷款的100万元按陈某70万元、刘某30万元以实缴注册资金名义存入公司账户。同年10月18日,刘某出具借条“今借到公司人民币叁拾万元。该款在公司所有项目开发完毕后归还。”从公司借走30万元。陈某亦出具借条从原告公司借走70万元。2006年6月15日,某市工商行政管理局认为陈某、刘某在公司成立时,向第三人借款100万元进行注册后又以个人名义借出并返还给借款人的行为违反了公司法第三十六条的规定,并根据公司法第二百零一条的规定,决定责令改正违法行为,并作出罚款五万元的处罚。行政处罚决定书送达陈某、刘某后,二人缴纳了罚款。

  2006年5月10日甲公司决议增资至1200万元。其中乙公司603万元,为非货币出资;陈某新货币出资207万元;刘某新出资90万元,其中货币23万元、非货币67万元。2006年5月19日刘某将23万元货币出资缴存于公司帐户。同日刘某出具借条“今借到公司人民币贰拾叁万元。该款在公司所有项目开发完毕后归还。”从公司借走23万元。据此,甲公司诉至法院要求刘某返还抽逃的出资53万元,并承担利息。

区分股东借款和抽逃出资的标准

   股东借款是指股东向公司借款的行为,股东为债务人,公司为债权人。

实践中,区分股东借款和抽逃出资的关键是是否有真实合理的债权债务关系,具体而言,应综合考虑如下因素:

(一)财产金额金额。股东取得公司财产占其出资财产大部分的,抽逃出资的概率高,股东取得公司财产占其出资财产的比例不高的,股东借款的概率高;

(二)有无利息约定。以股东从公司取得财产金额有无对价为准,不约定利息的,抽逃出资的概率高,约定利息的,股东借款的概率高;

(三)有无规定偿还期限。以股东从公司取得财产无偿还期限约定的,抽逃出资的概率高,有偿还期限约定的,股东借款的概率高;

(四)有无担保约定。以股东从公司取得财产无担保约定的,抽逃出资的概率高,有担保约定的,股东借款的概率高;

(五)有无履行内部决策程序。以股东从公司取得财产未履行内部董事会、股东(大)会决策程序的,抽逃出资的概率高,履行了内部决策程序的,股东借款的概率高;

(六)行为发生的时间。公司成立不久即转移资金的,抽逃出资的概率高;成立很久后转移资金的,股东借款的概率高;

(七)股东有无控制地位。从公司取得财产的股东有控股地位的或者有实际控制权的,抽逃出资的概率高,从公司取得财产的股东虽控股但对公司不具有实际控制权、或者属于非控股股东、小股东的,股东借款的概率高;

(八)会计处理方式。公司财务会计报告将股东取得公司财产的行为做应收款处理,确认公司对股东的债权事实的,股东借款的概率高;否则抽逃出资的概率高;

(九)是否向其他股东公开。股东从公司取得财产向其他股东公开的,借款的概率高,不公开的,抽逃出资的概率高。

综上,刘某从公司借款的行为,实质是以借款之名义变相抽逃出资的行为。其借款行为缺乏形式和实质的合法性,有损公司其他股东、债权人的利益,依法应当承担相应责任。公司起诉请求刘某返还相应抽逃的出资及利息损失可以获得支持。更多具体问题欢迎咨询法邦网专业私募基金律师。

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