一、什么是破产程序中的取回权
取回权,是指债务人占有他人的财产,财产的所有权人可以不经过破产清算程序,直接取回该财产的权利。它是基于物权的绝对性而产生的一种优先的排他的权利。取回权有三个特征:一是,取回权的权利主体是财产的所有权人;二是,义务主体是财产的实际占有人,这里指破产债务人;三是,取回权的行使具有优先性排他性,在破产案件中可以不经过破产清算程序而直接取回权利人所有的被债务人占有的财产。
取回权和别除权的区别。取回权与别除权所涉及的财产都不属于破产财产,《最高人民法院〈关于审理企业破产案件若干问题的规定〉》(以下简称《若干规定》)均放在第71条,作为不属于破产财产的内容加以列举式的规定。但是,取回权和别除权不同。取回权的标的物属于权利人所有,而别除权的标的物属于债务人所有,不过是其被用于物的担保而担保了某项债权。取回权的优先性基于物权(主要指所有权)的排他性,别除权的优先性基于担保权的优先受偿性。
二、取回权的财产范围
《若干规定》第72条第1款规定:“本规定第71条第(1)项所列的财产,财产权利人有权取回。”即包括:债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产。
但是,属于取回权范畴的财产并不限于以上几种,还包括第71条第1款第(5)项规定的特定物买卖中,尚未转移占有但相对人已经完全支付对价的特定物;第(7)项规定的债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产;以及第(8)项、第(9)项等规定的财产,均不应作为破产财产,其权利人均可对其行使相应的权利。
三、实践中应注意的问题
(一)注意防止债务人或清算组将本来应当由权利人取回的财产,作为破产财产处理。
(二)注意防止债务人或清算组将本来不是取回权标的物的财产,而和某些债权人签定虚假的形成取回权法律关系的约定,从而损害其他债权人的利益。
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