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如何设定抵押权,实现抵押权的方式有哪些?

此文章帮助了394人  作者:北京合同纠纷律师  来源:法邦网

一、如何设定抵押权

抵押权的设定方式主要有:

1、通过抵押人和抵押权人之间签订的抵押合同而设定。

抵押合同是指债权人和债务人或第三人之间设定抵押权的法律行为。基于抵押合同而成立的抵押权叫约定抵押权。根据法律的规定,有些抵押合同必须办理抵押物登记方可生效;还有些抵押合同登记是抵押权对抗第三人的条件。

2、根据法律的规定直接产生。这种抵押权又叫法定抵押权。

二、实现抵押权的方式有哪些

抵押权实现的前提条件是债务履行期届满,债权人的债权未受到债务人的清偿。这时,债权人与债务人可以协议选择以下三种清偿方式:

1、折价方式。抵押权人可以与抵押人协议,以折价的方式清偿债务。采用折价方式,也应在债务履行期届满债务人不能履行债务以后,而不能在订抵押合同时,在合同中约定在债务不能清偿债务时,抵押物就归债权人所有。因为,在订立抵押合同时,债务人处于紧迫需要的弱势地位,如果允许此时协议折价,易产生对债务人不公平的后果。即使在债务履行期届满债务人不能清偿债务的情况下,双方协议,也应当参照市场价格对抵押物折价,实行多退少补的原则。

2、拍卖方式。拍卖又称为竞卖,是指以公开竞价的方法把标的物卖给出价最高的人。采用拍卖的方式能够最大限度地体现被拍卖财产的价值,公平地体现抵押物的担保效能。有条件采取拍卖方式的,应当首先采用拍卖方式。

3、变卖方式。变卖是一种普通的买卖方式,为了公平地体现抵押物的价值,要求变卖参照当地的市场价格。

上述是抵押权人与抵押人通过协议实现债权的方式。如果协议不成,抵押权人不得自行将抵押物拍卖或者变卖,因为,在实现抵押权之前,抵押物在抵押人处占有,抵押人对抵押物可能正处于使用、生产经营之中,抵押权人自行拍卖、变卖抵押物易引起纠纷。所以法律要求,协议不成的,抵押权人可以向法院提起诉讼,通过诉讼程序实现抵押权。

北京合同纠纷律师温馨提示:

合同担保程序须完善,首先,签订担保合同前,对担保人提供的担保财产要弄清其权属,必须是担保人拥有使用权或所有权的财产才可以设定担保。其次,如果纳税担保是担保的方式,在签订合同前,必须以书面形式订立合同,合同内容确定后,要有保证人、纳税人及税务机关三方共同签字确认。
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购房者应尽量选用当地政府部门推荐使用的商品房买卖合同示范文本。警惕不公平条款,特别是补充协议,一定要保持高度警惕,以补充协议应对补充协议。现场签约时,必须看清楚预售证原件上所有信息,对合同条款必须详细查看,逐一细读。签订完合同及时向不动产登记部门进行预告登记。
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文道全律师
文道全律师北京百环律师事务所主任、高级合伙人,横山书院公益普法中心主任
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