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合同成立的时间如何确定,合同成立的条件

正在读取...  作者:北京合同纠纷律师  来源:法邦网

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主讲嘉宾:邢洋律师

一、合同成立的时间如何确定

采用合同书等书面形式订立合同,由合同双方当事人签字、盖章是我国企业间订立合同的一般方式。我国法律、行政法规也有关于签字、盖章的规定。但是,除非法律、行政法规要求必须签订合同书,当事人要求签订合同书的,一般应当在合同成立之前提出,因在承诺生效之后提出签订合同书的,对方当事人可以拒绝,并且,在承诺生效之后提出签订合同书的,因为合同已经成立,合同书只是作为合同成立的证明,合同并非从签字盖章时成立。

当事人在合同的订立过程中,常常会提出签订确认书的要求。有时,签订确认书的要求是在要约或者承诺中提出,有时在达成协议之后提出。有时,提出确认书的目的仅仅是使双方达成的协议书面化,做成合同文本;有时则是作为合同最后生效的确定文本。下面简单作一些分析。

如果要约人在要约中提出签订确认书的要求:依我方确认为准。这样的要约只能看作是要约邀请。因为受要约人的承诺并不能使合同成立,要约人也不受其要约的拘束。即使受要约人将无保留地承诺的意思表达给要约人,要约人仍有否决或者更改的权利。

如果受要约人在承诺中提出签订确认书的要求,也将使其承诺不成其为承诺。因为这一承诺并未使合同成立,受要约人也不受其承诺的拘束。即使要约人完全同意其承诺,受要约人仍有否决或者更改的权利。

因此,在要约或者承诺中提出确认书的要求,我们就不能将该要约或者承诺当作要约或者承诺了,而只能将其视为对合同进行协商,而以当事人最后达成的确认书(实际就是合同书)来认定合同的成立与效力。

在承诺生效后,当事人提出签订确认书的要求怎么办?如果这种要求仅仅是将原来以口头或信件、电报。电传等形式订立的合同书面化、正规化,而不对合同的成立产生影响,这种要求是合理的。因为,如果仅仅是书面化,对方当事人同意与否,都不影响已经成立的合同。但如果这种要求作为合同成立的一个条件,或者要求中附有改变合同内容的任何实质性条件,这就表明提出要求的当事人意图修改已经成立的合同或者意图违约。因此,在合同成立后提出签订确认书的要求,除仅仅是将合同书面化和非实质性地对合同进行补充以外,应当按照合同的变更或违约来处理。

如果规定允许当事人在承诺生效后即合同成立后提出签订确认书的要求,并且规定签订确认书时合同方为成立。这就等于说,以前通过要约与承诺达成的合同是否生效是不确定的。这样规定违反合同成立的要约与承诺的根本制度,使合同法对要约与承诺的科学严谨的规定形同虚设,造成混乱。也使已经成立的合同处于不确定状态。对于守信用的当事人来说,不能获得一个稳定的有效成立的合同,如果他为合同的履行积极准备,可能到头来是一场空,并可能因此遭受损失。对于不守信用的当事人来说,为其背信弃义、任意违反合同开了方便之门,在与他人签订合同之后看市场行情涨落,对自己有利就执行合同,对自己不利就以提出签订确认书为由达到不履行合同的目的,违反合同的当事人只承担缔约过失责任,而不能追究其。如果我们笼统规定采用信件、数据电文订立合同的可以要求签订确认书,而不规定当事人何时可以提出这一要求,不但违背法理,也必然与国际社会产生冲突。

因此,当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的,可以要求签订确认书,但签订确认书的要求,必须在合同成立之前提出。在合同成立后,如果一方当事人提出签订确认书的要求,其要求中载有添加或不同的条款无论是否实质性地变更合同的内容,如果对方当事人不表示同意,都不能作为合同的组成部分。

二、合同成立的条件

合同的成立必须具备如下条件:

第一,存在双方或多方订约当事人。所谓订约当事人是指实际订约合同的人,在合同成立以后,这些主体将成为合同的主体。订约当事人既可以是公民,也可以是法人和其他组织(如合伙等)。无论订约当事人的形态如何,合同必须存在着两个利益不同的订约主体。也就是说,合同必须具有双方当事人,只有一方当事人则根本不能成立合同。

第二,订约当事人对主要条款达成合意。合同成立的根本标志在于,合同当事人就合同的主要条款达成合意。什么是合同的主要条款?对此现行立法的规定是比较宽泛的,我国《合同法》第12条规定:合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:

(1)当事人的名称或姓名和住址;

(2)标的;

(3)数量;

(4)质量;

(5)价款或者报酬;

(6)履行期限、地点和方式;

(7)违约责任;

(8)解决争议的方法。

值得注意的是,该条使用了一般包括而未使用必须包括的用语,表明上述条款并不是每一个合同所必须包括的主要条款。事实上,上述某些条款并不必要为所有的合同所包括。我们认为,各种合同因性质不同,所应具备的主要条款也是不一样的。例如价款是买卖合同的必要条款,但对无偿合同来说并不需要此类条款。因为所谓主要条款是指根据特定合同性质所应具备的条款,如果缺少这些条款合同是不能成立的。为了准确认定合同的主要条款,需要法院在实践中根据特定合同的性质而具体认定哪些条款属于合同的主要条款,而不能将《合同法》第12条所泛泛规定的合同条款都作为每个合同所必须具备的主要条款,否则将会导致大量的合同不能成立并生效。从实践看来,当事人在从事交易的活动中常常因为相距遥远、时间紧迫等原因,不能就合同的每一项具体条件进行仔细磋商,或者因为当事人欠缺必要的合同法知识等未能就合同所涉及的每一个具体条款进行深入的协商,从而使合同规定的某些条款不明确或欠缺某些条款,但这并不一定导致合同的不成立。只要当事人就合同的主要条款达成合意,合同就可以成立。如在一般的国内货物买卖中,只要当事人就标的和价金达成合意就可以使合同成立。即使合同缺乏对履行期限、地点等条款的规定,也可以根据《民法通则》第88条的规定加以解释或填补。还要看到,达成一致的协议意味着当事人意思表示一致,至于当事人的意思表示是否真实,则是考虑合同效力的主要条款。

第三,合同的成立应具备要约和承诺阶段。《合同法》第13条规定,当事人订立合同,采取要约、承诺方式。要约和承诺是合同成立的基本规则,也是合同成立必须经过的两个阶段。如果合同没有经过承诺,而只是停留在要约阶段,则合同根本未成立。例如,甲向某编辑部乙去函,询问该编辑部是否出版了有关律师考试的教材和参考资料,乙立即向甲邮寄了律师考试资料5本,共120元,甲认为该书不符合其需要,拒绝接受,双方为此发生争议。从本案来看,甲向乙去函询问情况并表示愿意购买律师考试资料和书籍,属于一种要约邀请行为,而乙向甲邮寄书本行为属于现货要约行为。假如该书不符合甲的需要,甲拒绝收货实际上是未作出承诺,因此本案中合同并未成立,因为双方并未完成要约和承诺阶段。合同的成立应经过要约、承诺阶段,同时也意味着当事人应具有明确的订立合同的目的。因为要约和承诺是就订立合同问题提出建议和接受建议,如果没有明确的订约目的就不可能形成要约和承诺。正是基于这一原因,我们认为不宜将当事人具有订约目的作为合同成立的要件。以上只是合同的一般成立要件。实际上由于合同的性质和内容不同,因此许多合同还可能具有其特定的成立要件。例如,对实践合同来说,应以实际交付物作为其成立要件;而对于要式合同来说,则应履行一定的方式才能成立。

延伸阅读:

一、如何确定合同成立时间《合同法》第25条规定:“承诺生效时合同成立”;第32条规定:“当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”第33条规定:“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的,可以在合同成立之前要求签订确认......

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北京合同纠纷律师温馨提示:

合同成立不等于合同生效,如果要使合同生效还需要该合同符合法律规定。不过,即使合同未生效,只要一方违反其依据的诚实信用原则所产生的义务,并因此给另一方带来损失,那么该违反义务方就要承担缔约过失责任。但是这种行为带来的损失并不好计算,所以在签合同前保留证据是必要的。
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