合同审查的步骤之(三)——合同审查中的法律检索调研
法律是实践性的行业,不仅需要掌握法律的基本知识,还要掌握法律检索和法律应用方面的技能。对于大量的并不熟知的法律规范,必须通过法律检索、调研的方式了解具体的规则并得出确切的结论。
1.法律规范检索
要充分了解和利用现有的法律资源,既要有扎实的法律基本功底,又要在头脑中有着整个法律规范体系的大致框架。也就是说,对于一个法律从业人员而言,当遇到一个从未接触过或并无足够把握的法律问题时,需要在头脑中清楚地知道这个法律问题到底是个什么法律问题、涉及哪些方面的法律,以及在哪些法律规范中可以找到相关具体的规定,并通过检索发现所有的有关规定供调研使用。在这一阶段,头脑中清晰的法律规范分类和良好的法律基本理论知识十分重要。
例如,涉及保护消费者权益的法律规范,在《消费者权益保护法》之外,还有大量的地方法规以及《产品质量法》等法律规范中与消费者权益保护有关的规定。而事实上相关法律规范还远不止于此,即使仅仅从《立法法》意义上的法律层面进行检索,就会发现还有《价格法》、《反垄断法》、《反不正当竞争法》、《广告法》等法律涉及消费者权益保护。除此之外,在国务院行政法规层面、地方法规层面、部门规章和地方政府规章层面,甚至某些司法解释,也规定了消费者在某些领域的权利。
可见,如果不会使用法律检索乎段查询相关法律规范,任何人的知识面都不可台能达到如此的广度和深度。不经检索就提供法律意见,结论极不可靠。而且,现在有许多法律信息供应商可以提供强大的法规库,检索已变得十分简单。
2.法律规范调研
对通过检索得到的相关法律规范进行研讨并据此得出结论,是合同审查中的经常性工作。调研需要覆盖不同层级、领域的法律规范,分析其立法的本意及与其他法律规范之间的关系,从而得出准确的结论。在这一阶段,要注意相关法律规范可能分布在哪些大类的法律体系之中,以便对问题进行一个系统的判断,得出综合的结论。调研时的任何遗漏都可能使结论失之毫厘,谬以千里。此外,某些法律数据库可能内容不全,使用中往往需要相互参照才可得出正确结论。
例如,某开发商准备签订房屋租赁合同,将其被法院查封的房产出租给某卖场。要得出确切结论,就必须检索出租法院查封房产行为的法律后果,大致从刑事责任、妨碍民事诉讼的责任、相关主管部门行政处罚三个角度检索,并研读相关规定,然后才能确切了解出租被查封房产涉及哪些法律后果、后果的程度、执法部门等。
有时检索出的法律规范之间会存在一定的矛盾,这时要看司法机关的主流观点。解释同立法解释一样,其产生的根源在于立法时的预见性不足,某些问题没有细分或没有考虑到。在立法解释和司法解释中,某些解释的内容可能会在内涵或外延上比相关法律有所扩大或缩小,但司法途径是解决争议的最后手段,因此应当高度重视司法解释的规定,否则,根本无法进行准确的判断。
对于某些法律问题,有时在研讨了相关法律规范及司法解释后,还需了解法院或相关的执法部门对某些法律问题的主流观点,因为不同的法律问题在某些地区、某些执法部门可能会有不同的理解和操作模式。