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销售药品但未发生在流通等领域 是否成立非法经营罪

此文章帮助了429人  作者:张献伟律师  来源:法邦网
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案情简介:医务室外包,经营自负盈亏

2008年,洛阳某医院针对老年人成立老年医务室,并与医院急诊室主任签订协议,由该主任负责该医务室的全面工作,但医疗设备由该医务室自筹解决,2012年7月,该主任与孙某口头约定,孙某为该医务室护士,负责该医务室的日常管理工作。并商定每月由董玉杰向急诊科交纳固定金额的管理费,其他事宜急诊科不再管理。该医务室成立后,一直未办理医疗机构执业许可证。在从事诊疗活动中,被告人董玉杰按照医生所开处方为患者拿药,一部分是在院外药品批发或零售企业购买。后该医务室因医疗纠纷被患者告发,而案发。

法院判决:孙某不成立非法经营罪,无罪

理由:被告人孙某所管理的医务室未办理“医疗机构执业许可证”,相关法规并未将此违法行为明确界定为非法经营犯罪,非法销售药品行为特定,且未发生在生产、流通等领域,危害轻微,不成立犯罪,孙某无罪。

律师说法:销售药品但未发生在生产、流通等领域,不成立犯罪

非法经营是指未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品,扰乱市场秩序,情节严重的,且该罪应当是发生在生产、流通领域中严重违反法律、行政法规,并具有严重社会危害性的行为。孙某未办理医疗机构执业许可证,属于违反了国家的行政法规的行为,其按照医生开具的处方从院内或院外购药,为患者提供药品的行为,并非发生在生产、流通领域,客观上也不符合将药品直接销售给消费者的零售经营行为性质,不应认定其构成非法经营罪。

本案中,涉案医务室由洛阳市某医院设立,其执业许可证、经营许可证也应由该医院办理,这个责任不能完全由孙某个人承担。而孙某负责的医务室,每天都有涉案医院委派医生查房坐诊,并按照医生开具的处方从医院、医药公司和医药商店购药,为老年的患者及周边群众治疗使用。孙某的经营行为并非发生在生产、流通领域,医疗服务对象也相对固定,社会危害性相对较小。虽然孙某没有严格按照涉案医院与医务室达成的口头协议的内容执行,但孙某无论从院内或院外购药并依据医生开具的处方为患者提供药品的行为,在客观上不符合直接销售给消费者的零售药品行为,不应认定其构成非法经营罪。

相关法规:

《刑法》第二百二十五条 违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:

(一) 未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;

(二) 买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;

(三) 未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;

(四) 其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

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