一、以营利为目的聚众赌博
被告人董某、余某经共同商定后，在将乐县安达汽配修理厂二楼开设赌场。董某、余某准备了赌博用的工具后，分别约来了谢某、徐某等4人一起进行赌博。董某、余某也参与赌博，赢得赌博款36000元。董某、余某还分别向徐某等人抽头渔利，共计10 000元。董某在参与赌博过程中，曾向谢某借了6 000元用于个人赌博的赌资。以上赌博资金累计为52 000元。案发后，被告人余某在逃，并向同乡王某表示有投案意愿。2009年10月25日，王某通过电话向将乐县公安局余某称，次日带余某到刑警队投案，因余某正在前往福州学习途中，约定10月31日由王某带余某到将乐县公安局投案。10月29日，将乐县公安局民警在将乐日照东门将余某抓获，归案后，余某如实供述了自己聚众赌博的事实。
二、行为人构成赌博罪
赌博罪，是指以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的行为。
本罪在主观方面表现为故意，并且以营利为目的。即行为人聚众赌博或者一贯参加赌博，是为了获取钱财，而不是为了消遣、娱乐。赌博之害，古往今来，一直为人们所深恶痛绝。赌博不仅危害社会生产生活秩序，而且往往是诱发其他犯罪的温床。赌博是陷阱，希望大家不要有投机取巧不劳而获的侥幸致富心理。
本文认为，被告人董某、余某以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利，共计10 000元，赌资数额达52 000元，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。案发后，余某在逃期间，通过他人向公安机关表示有投案意愿，确已准备投案，被公安机关捕获，应当视为自动投案，归案后，能如实供述了自己的犯罪事实，是自首，具有从轻处罚的情节。二被告人归案后自愿认罪，有悔罪表现，均具有酌定从轻处罚的情节。综上，二被告人所具有的情节，在量刑中一并予以考虑。鉴于董某、余某所具备的监管条件，适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。最终法院判决如下：被告人董某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。并处罚金人民币一万五千元。被告人余某犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。并处罚金人民币一万五千元。
