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刑满释放后漏罪是否数罪并罚 发现漏罪如何数罪并罚

此文章帮助了362人  作者:北京刑事律师  来源:法邦网

案情简介:刑满释放后漏罪是否数罪并罚

2012年10月8日,龚某在上海市某单位集体宿舍内窃得被害人胡某钱包一个,后持钱包内的招商银行信用卡从ATM机上提取现金1万元。龚某于同年10月23日被公安机关发布了刑事拘留并上网追逃。龚某逃到外市继续实施盗窃,后被当地公安机关抓获,2013年1月龚某被当地法院以盗窃罪判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币1500元,于2013年7月19日刑满释放。释放当日,又因本案被本市公安机关刑事拘留。

法院判决:二审法院判定以数罪并罚处理属法律适用错误

上海市宝山区人民法院经审理认为,被告人龚某的行为已构成盗窃罪。龚某在前罪刑罚执行完毕前,发现在该判决宣告以前尚有漏罪未被判决,应予数罪并罚。以盗窃罪判处龚某有期徒刑八个月,并处罚金人民币2000元,与前判决有期徒刑八个月,并处罚金人民币1500元并罚;决定执行有期徒刑一年零三个月,并处罚金人民币3500元。

一审宣判后龚某提出上诉。上海市第二中级人民法院经审理认为,龚某的行为已构成盗窃罪,鉴于前罪已执行完毕,无剩余刑期与漏罪并罚,故原判按照刑法第七十条的规定予以数罪并罚处理属法律适用错误,依法应予纠正。判决龚某犯盗窃罪,判处有期徒刑七个月,并处罚金人民币2000元。

以案说法:发现漏罪如何数罪并罚

发现漏罪的并罚

我国刑法第70条规定:“判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,发现被判刑的犯罪分子在判决宣告之前还有其他罪没有判决的,应对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判处的刑罚,依照本法第69条的规定,决定执行的刑罚。已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。”根据这一规定,发现漏罪的并罚具有以下特征:

1、发现漏罪并罚的时间

发现漏罪并罚的时间是判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,这也正是发现漏罪的并罚与普通数罪的并罚根本区别之所在。

2、发现漏罪并罚的前提

发现漏罪并罚的前提是发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决。这里的其他罪,就是我们通常所说的漏罪。这一漏罪既可以是异种罪,也可以是同种罪。

3、发现漏罪并罚的方法

发现漏罪的并罚方法是“对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判处的刑罚,依照本法第69条的规定,决定执行的刑罚。已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内,”这种数罪并罚的方法,俗称为先并后减。根据先并后减的方法,在发现漏罪的情况下实行并罚计算刑期的时候,应当将已经执行的刑期,计算在新判决决定的刑期之内。也就是说,前一判决已经执行的刑期,应当从前后两个判决所判处的刑罚合并而决定执行的刑期中扣除。例如,某甲犯抢劫罪被判处有期徒刑10年,在刑罚执行5年以后,发现他在判决宣告以前,还犯有强奸罪没有处理。这时应当对新发现的强奸罪作出判决,如果判处有期徒刑8年,则应在10年以上18年以下决定执行的刑期。假设决定执行的刑期为15年,应将已经执行的5年计算在15年之内。也就是说,某甲只须再执行10年刑期就期满。

在发现漏罪进行并罚的时候,还应当注意以下问题:(1)缓刑期间发现漏罪的并罚。我国刑法第77条规定:被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销缓刑,对新发现的罪作出判决,把前罪与后罪所判处的刑罚,依照本法第69条的规定,决定执行的刑罚。如果必须判处实刑的,应当撤销对前罪所宣告的缓刑。已经执行的缓刑考验期,不予折抵刑期。但是,判决执行以前先行羁押的日期应当予以折抵刑期;如果仍符合缓刑条件的,仍可宣告缓刑,已经执行的缓刑考验期,应当计算在新决定的缓刑考验期内。(2)假释期间发现漏罪的并罚。我国刑法第86条第2款规定:在假释考验期限内,发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销假释,依照本法第70条的规定实行数罪并罚。


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文道全律师
文道全律师北京百环律师事务所主任、首席合伙人、法治网(中央重点新闻网)法律顾问,CCTV访谈嘉宾
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