未决犯的量刑能否适用刑法修正案(九)
对近期关于刑法修正案（九）适用的时间效力问题咨询的统一回复
作者：杨承富律师（北京市京师律师事务所）
刑法修正案九自2015年11月1日实施以来，受到了广泛的关注，这些关注者中不光有司法人员、律师、学者，还有一些在看守所等待一纸判决书的“被告人”们，也就是所谓的“未决犯”。他们所关注的是对于自己的量刑标准是否能适用刑法修正案九。近日来，我们也接到了大量关于此问题的的咨询。解释这个问题，就要解释刑法修正案适用的时间效力问题，我国采取的原则是“从旧兼从轻原则”。
“从旧兼从轻原则”是刑法适用的一般原则，通俗的理解就是，对于未决犯，原则上按照行为当时的法律（即旧法）进行罪与刑的评价。但是当新法处刑较轻或不认为是犯罪时，新法可以溯及既往，就是适用新法。在刑法修正案九正式实施后，最高人民法院发布了关于 《中华人民共和国刑法修正案（九）》时间效力问题的解释，《解释》中对11月1日以后审理的案件适用修改前还是修改后的法律作出了相关的规定，对于《解释》没有涉及的内容，我们认为，应该适用“从旧兼从轻原则”。
以贪污罪为例来说，修正前刑法中关于贪污犯的规定为第三百八十三条：个人贪污量刑标准划分依据数额分别为5000元、5万元、10万元，而刑法修正案九则取消了关于数额的具体规定，取而代之的是数额较大、巨大、特别巨大这些相对模糊的规定，那么对于11月1日前已经着手实施贪污行为的未决犯来说，如果贪污数额在25万的话，适用新法还是旧法的差别就比较大，就目前社会的经济发展来看，25万元的数额基本不宜认定为数额巨大，结合相应的情节轻重判断，适用新法确定的量刑标准很可能轻于旧法，那么我们认为，这种情况就应该适用新法，这就是“从旧兼从轻原则”的具体体现。
“从旧兼从轻原则”又称“有利于被害人原则”，结合刑法修正案九的发布与此原则的运用，使未决犯得到公平公正的判决。
律师简介：
杨承富律师：
毕业于西南政法大学，中国政法大学民商法学硕士、民商法学博士，从1994年开始从事刑辩工作至今。现为北京市京师律师事务所合伙人律师,商事犯罪法律事务部主任，北京市律师协会商事犯罪预防与辩护专业委员会委员、北京师范大学中国企业家刑事风险防控（北京）中心核心成员，中华全国律师协会会员，北京市京师律师事务所资深律师,长期从事刑事辩护业务和法律顾问业务，法学功底雄厚,为人正直,有较强的责任心和业务能力。
单位：北京市京师律师事务所
职务：商事犯罪预防与辩护事务部主任、合伙人律师
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杨承富律师：：博士，从2000从事律师工作已满18年，办理案件上千余件，现为北京市京师律师事务所企业家犯罪业务部主任律师，北京市律师协会会员、中华全国律师协会会员，中国法学会会员。 所获荣誉：本人 擅长办理重大刑事辩护案件、死刑复核案件,所办刑事案件曾被党刊《新华社》、央视《新闻1+1》、《焦点访谈》、CCTV-12《法律讲堂》等众多全国性权威媒体报道
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