一、开发合同特点
大家都知道做IT的收入高，但是，作为企业纯做软件开发并不容易，只能尽量去做产品或者平台。不容易的原因是软件开发过程的不可控因素太多，技术、人员、时间、市场等，开发的风险非常大。为了规避风险，采用外包的方式往往是一种选择，能快速将产品做出来。但是外包也有外包的风险，交期和质量非常难以把控。外包开发不同于一般的买卖合同，区别在于：
1）交付标的是智力成果，非特定形状物；
2）标的未完成，存在技术的不确定性；
3）标的质量不容易定量，存在模糊空间；
4）开发工作是交互行为，不是单方行为。
因此，软件外包除一般的收付款纠纷外，普遍就是交付延期和交付质量问题，其中延期普遍到不延期就不正常的地步。软件外包的成功率不高的原因，大部分是把其当作一般购销合同，过程控制不严谨。我们可以把软件外包比喻为同居代孕，需要共同生活一段时间，最后生出一个健康的孩子。要达到这个目的，需要做好以下几方面的工作：
1)谨慎选择合作对象；
2)拟定好合同；
3)加强过程管控；
4)把握好交付环节。
二、主体资格--看对象
代孕不是随便找个人就可以的，长相、人品、学历、健康状况、对方的给付能力都是要考虑的。
作为委托方，首先要确定对方做过类似的项目或者有完成该项目的能力，这点非常重要，否则你不如自己招聘人员开发。需要对对方做过的项目进行调查和评估，不能轻信口头承诺。同时，要确认是个人还是公司，如果是个人，就特别需要防止中途撂挑子的行为，需要确定其工作地点、联系方式和送达方式。我们做过其他如收购之类的项目，合作之初，一方通常会对相对方做尽职调查，软件开发这种情况比较少，但是知根知底还是必要的。
作为开发方，如果对这个项目没有把握，时限又不是很充裕的话，建议不要接，很多项目看起来简单，实际很复杂，想拿个模板往上套，但是客户不一定接受，结果收个首期款，惹来一身骚。如果评估确认可以做，也需要对对方进行反向调查。
三、开发合同拟定--代孕协议
对象看好了，就需要有个协议，明确各自的职责，生男孩给多少，女孩给多少，都需要事先说清楚。一份好的开发合同的原则应该是‘同舟共济’，至少是在同居期间。1)应尽量避免强势条款，心不甘情不愿的，孩子也不会健康2)应设定合理的费用和时间。生个小孩必须十个月，急也急不出来，营养健身体检等费用也不能少3)应明确双方的职责，单方面是生不出小孩的4)应将合同划分为不同的阶段，怀孕、定期孕检、生产、月子每个阶段做什么，要有计划。
一份完整的软件开发合同应包含以下内容：
1）合同名称；
2）合同主体；
3）项目名称；
4）项目实现功能(需求)；
5）开发时间及开发进度
6）合同金额；
7）付款方式；
8）交付内容；
9）验收方式；
10）开发过程的权利和义务；
11）培训；
12）质保维护；
13）违约责任；
14）合同变更方式；
15）合同的解除；
16）著作权归属；
17）保密条款；
18）不可抗力；
19）争议解决方式；
20）合同附件；
21）转包或分包允许；
1.合同主体。如果是个人，一定要写上身份证号码，以及能确认送达的地址和电话，并附上身份证复印件。
2.需求条款。需求条款是开发合同中最重要的部分，是对合同目的的描述。需求分为三种方式：1)在主合同中列明（过于简单、不建议）。2)将需求作为合同附件；3)签完合同后调研再出需求确认书。需求越潦草，纠纷概率越高，这一点双方都要重视。有些需求书写着参考某某软件，虽然省事，但是非常不严谨。这种情况，乙方应将某某软件的功能一一列出，让甲方确认。
3.开发时间和进度。有些开发合同只约定了整体开发时间，例如说3个月或6个月。建议在合同中明确每个阶段(需求分析、系统设计、数据库设计、UI设计、编码、测试等)的完成时间、完成内容以及双方需要配合的工作。开发计划可以作为合同附件
4.交付内容。完整的文档应该包括设计文档、数据库文档、外部接口文件、操作手册、源代码、执行程序、测试报告、第三方的软件等，合同中要一一列明。如采用了第三方的软件，应注明是否存在费用支付和知识产权的问题。
5.验收方式。建议是在合同中约定由甲方在几日内提供测试数据，作为双方验收的输入内容。这样验收标准明确，而且，乙方也能以此数据为基准进行开发。
6.知识产权部分。如果没有约定著作权归属，按法律规定，著作权是归属于开发方的。另外，如果没有约定，开发时的侵权责任应由开发方承担，实际运行（操作系统及数据库系统）的侵权责任由运营方承担。双方要清楚可能存在的侵权风险及责任承担方式，这是很多开发合同忽略的。
7.保密协议。这部分需要进行约定，才能在违反协议时追究责任。保密内容主要是项目相关和商业机密。保密协议要约定保密的范围、方式、期限等，可以要求乙方与相关人员签订保密协议。保密协议可以作为合同附件。
8.违约条款。合同有个定金双倍返还的规定，但软件开发合同的首笔付款一般会认定为合同预付款，而不是定金。违约金部分，不是约定越高越好，太高是不会被支持的。特别需要注意的是，应注明由合同纠纷的维权费用由败诉方承担。如果没有上面的约定，赢了官司，律师费取证费等还是得自己出。
9.争议解决条款。双方可以约定通过仲裁或诉讼来解决纠纷。要注意的是如果选择了仲裁条款，仲裁机构名称必须相符，否则就会无效。如果选择法院，可以在合同中约定起诉的法院，如果没有约定，被告所在地、合同签订地、履行地都有管辖权，变数就会比较多。
四、开发过程管控----定期孕检
签了代孕协议，就要开始准备生小孩，各自做自己该做的事。同时，怀上了没、健康状况、有没有流产征兆都需要定期监控，不能光等着接小孩，否则，小孩是不是你的都很难说。对于需求部分，一旦确认就不要轻易变更，这是软件开发的大忌，也是纠纷的一大源头。需求的变更意外着合同的变更，原有的相关条款即随即会受到影响，包括交期、费用等。如果确有变更需求的必要，一定要有书面的文件，得到双方的确认，并说明费用及对交付时间的影响，实际上相当于签订补充合同。
前面说过，软件开发是交互过程，不是单方履约行为。将合同履行分为不同阶段，且甲方要参与开发过程，定期检查开发的进展，对每个里程碑进行确认。每个阶段的确认，可以作为乙方收款和验收的依据。即使合同最后没有完成，如果有阶段性工作的确认，法官一般也会给予认可。
如果出现未预计的技术风险，以及可能的交付延期，乙方应及时通知甲方，并取得甲方的书面同意。双方如果发现合同目的不能实现或延期不在甲方接受范围内，不要死撑，应及时终止合同，避免损失扩大。终止合同一定要采用书面方式，且就后续事项进行调解。
五、交付管控----接生
生完小孩就是交接，是否需要母亲哺乳（服务）双方可以另签协议，首先要保证交付的小孩健康，手脚五官齐全，必要时进行DNA检测。
很多软件交付是稀里糊涂的，没有正式的手续，连自己都说不清楚交付日期和版本。这样要么是糊弄，要么是不严谨。软件开发合同的交付应逐项核对需求书的内容，双方签字确认。交付方式可以是邮件、即时通讯和介质交付，但是每一种都必须有相应的确认，并且可以再次获取。比较正式的交付方式是验收会议，当场对软件进行签字确认。
最终的交付尽量刻录为光盘，作为证据保存。如果涉及源代码的交付，一定要确认是最后完整版本且编译出来的结果与目标文件一致，这里面很多猫腻。交付时，如果系统中使用了第三方软件，应该列表声明并说明其著作权，及是否存在使用费用，例如一个APP用的是第三方通讯，后续就会存在费用的问题，须在交付时说明。另外还需要注意交付的版本中是否存在时间锁。
诉讼中有时会涉及到软件当庭演示的问题，演示将会以最终交付版本为基础，所以交付的最终版本(包括源代码)一定要留存并刻录为光盘，有些程序是写固定IP的，租用的服务器最好不要变来变去。
六、诉讼与证据
如果不孕或流产，就需要双方的体检证明、孕检资料等区分清楚到底是谁的责任。
相对来说，软件开发在整个法院中的诉讼比例很低，而且撤诉比例非常高。主要是大家很清楚故意违约的还是少数，技术开发有一定的风险，管理也有不可控因素。但是，有时诉讼是避无可避的。一旦进入诉讼程序，焦点就只有两个词：事实和法律。法律部分，目前依据的主要是《合同法》，没有关于软件开发的专门法律，但知识产权法庭和一般民事法庭的法官对软件开发的认识不尽相同。
事实部分，就是双方提交的证据。在诉讼中可以作为证据的有合同原件、往来的邮件、聊天记录、交付的各种软件版本、文件、测试记录等。不要轻易去删除业务聊天记录和邮件，而且这些电子证据必须是使用第三方平台才会有效。特别需要说明的是，关于需求变更，如果没有书面证据，就可能被认定为自愿履行，不能作为延期抗辩和增加费用的理由。
七、防患于未然
如果发生开发合同纠纷，建议首先还是要沟通和调解，其次是发律师函，最后才是诉讼，不要轻易起诉。IT公司的时间都很宝贵，法院一个案件半年甚至更长时间才能判下来。到了诉讼阶段，实际上是两败俱伤，没有赢家。作为企业，尽量避免打官司，把风险防范和控制放在第一位。这就需要未雨绸缪，防患于未然。如果能真正做好上面四个环节，相信能提高开发合同的成功率和回款率，并大幅降低开发风险。
