一、案情：张某在舟山新区陈某住处，先后三次贩卖给陈某海洛因50克，又贩卖给庄某海洛因5克。后张某携带海洛因13.5克欲外出贩卖时，在定海公园附近被公安人员抓获。随后，公安人员在张某暂住处床底下搜缴海洛因60包，重310.5克，张某辩解该查获的60包是一个朋友存放在他住处，其不知道是毒品，而该朋友现在已经联系不上。
问题：（1）如何推定对毒品的“明知”。（2）查获的310.5克毒品，认定为贩卖毒品数量还是非法持有毒品的数量？
二、毒品犯罪中“明知”的推定
1、推定“明知”必须建立在一定基础事实上。行为人具有如下情形之一的，可以初步推定其主观上具有毒品犯罪的“明知”。（1）故意选择没有海关或者边防检查站的边境路段绕行出境，或者经过海关和边检查时以假报、隐匿等蒙骗手段逃避检查的。（2）采用假冒、伪装等手段逃避检查的。（3）采用将毒品吞服、捆绑或者非常隐蔽的方式携带的。（4）受委托或者雇佣携带毒品，获利明显超过正常情况的。（5）购置了制毒设备、工具、原料以及配置方案的。（6）将制造毒品的设备进行伪装，隐藏在不易发现的地方。（7）毒品包装物留下的指纹与行为人指纹鉴定一致的。（8）在行为人身上、所有物、住宅院落里藏有毒品的。
2、可以让行为人对推定“明知”进行解释或者反驳。在特定条件下，行为人应当承担举证责任，这些条件包括：（1）对犯罪的某些构成要件，控方无法用直接证据予以证明，只能通过间接证据证明的。（2）对犯罪的某些构成要件而言，行为人具有证据上信息优势。（3）对某些程序性事实和犯罪构成要件之外的事实，由行为人承担部分证明责任。毒品犯罪中“明知”的推定就属于第一种特殊情况，因为没有直接的证明行为人明知的证据，只能根据一定基础事实做出合理推定，合理推定只是一种高度的可能性，不是必然结果，所以应当让行为人进行合理解释或者提出反驳。
3、本案从缴获毒品的数量、包装特征，以及藏匿的位置都可以推定张某对毒品是明知的，并且其提到是其朋友存放在他住处的，而陈某又提供不出所谓“朋友”的具体信息，因此是不影响对基础犯罪事实的认定：也就是明知是毒品而藏匿在家中，又携带毒品在外贩卖的基础事实。
三、如何区分贩卖毒品和非法持有毒品
非法持有毒品罪在客观方面表现为非法藏匿、储存毒品的行为。但是，走私、贩卖毒品罪等犯罪行为有时也包括藏匿、储存的环节．那么，在司法实践中，该如何正确区分非法藏匿、储存毒品行为的性质?换句话说，在什么情况下行为人藏匿、储存毒品的行为构成非法持有毒品罪，什么情况下藏匿、储存毒品的行为是走私、贩卖行为的一部分?正确认定藏匿、储存毒品行为的性质，关键要看行为人的主观故意。如果有证据证明行为人以走私、贩卖毒品为目的，那么，行为人藏匿或储存毒品的行为就是走私、贩卖毒品行为的组成部分，构成走私、贩卖毒品罪；如果行为人不具有走私、贩卖毒品的目的，或者未掌握这方面的证据，那么，行为人的行为则构成非法持有毒品罪。
在实践中，经常出现这样的情形：被告人贩卖毒品的事实清楚、证据充分，而被查获的部分毒品处于尚未交易，即非法持有的状态。对这类犯罪行为应如何认定呢?我们认为，应把被告人的犯罪事实作为一个整体看待。如果行为人主观上有贩卖毒品的故意，客观上有贩卖毒品的经历，并且，行为人本人不吸毒或者行为人虽然吸毒，但藏匿或储存的毒品数量明显超过个人吸食所需数量，那么，行为人非法持有毒品的行为应视为是为贩卖毒品做准备，是贩卖毒品行为的组成部分，应以贩卖毒品罪定罪。
本案中被告人张某向陈某、庄某分别贩卖海洛因50克、5克的事实，有陈某、庄某的证言证实，张某亦有供认。对张某贩卖毒品的时间、地点、数量等情节三人供证一致，事实清楚，证据充分，足以认定。对张某携带的13．5克海洛因欲贩卖的事实，有其本人的供述和购买人的证言证实，亦可认定；至于其藏匿于家中的310．5克海洛因，从查获时被分装成62小包的情况分析，张某如果自己吸食没必要作如此精细的分装，且300多克都用于自食也是不可能的，显然是为贩卖做准备，因此，张某携带和藏匿毒品的行为构成贩卖毒品罪，而不是非法持有毒品罪。
中伟律师 所训：律师是一种信仰，律师是一种责任，律师是良知，律师是正义，律师是爱……
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