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怎样打好合同官司(一)

2015-05-04    作者:姚增坤律师
导读:怎样打好合同官司(一)(合同官司001)劳动节姚律师劳动了一下,说说怎样打好合同官司。依据法律和自己的体验谈点看法,供老板参考,向法律人引玉。合同案件占案件总量的50%以上,占民事诉讼的60%以上。限于篇幅只能谈点...

怎样打好合同官司(一)(合同官司001)

劳动节姚律师劳动了一下,说说怎样打好合同官司。依据法律和自己的体验谈点看法,供老板参考,向法律人引玉。合同案件占案件总量的50%以上,占民事诉讼的60%以上。限于篇幅只能谈点大面的或者说皮毛而已。深入分析某一个问题大家也未必爱看。也希望大家把爱看什么,怎样写看着才舒服,反馈给我们以便改进。

一、必须要高度重视。万事都一样,重视还不一定能做好呢,不重视就会一定做不好。“态度决定一切,细节决定成败”。公司自己办案具体怎么重视呢,应该是各村有各村的高招吧。有的公司出现纠纷,证据准备不充分,情报工作也没有,诉讼策略不研究就匆匆起诉,结果肯定不会理想。还有的公司让人家告啦,都要马上开庭了还到处相面挑律师,或者打电话让律师去面试。你想啊,拿自己当回事的律师谁愿意面试啊!律师是靠时间挣钱的,就北京这交通,出去一趟就得半天或者大半天。去律所享受免费咨询只能在中国才有这福气,国外律师一开口就计时间。总想着让律师上门免费咨询打好官司不容易。

二、原告要选择自己方便的法院,被告要善用管辖权异议。一般的合同纠纷没有约定管辖的,就是被告住所地和合同履行的法院管。专属管辖和级别管辖不能选择。被告住所地还容易确定,合同履行地就没有那么容易确定啦,尤其是跨地区或跨省的纠纷。被告提出管辖权异议,一般改变管辖的可能性也不大,但确能起到“持久战”的作用,或者为自己赢得充分的应对时间,被告经常是准备不足就被诉。做为被告打得天昏地暗才好呢,反正你跟我要钱。最好的办法,在合同中约定好管辖法院,不过这不是咱今天的主要话题。提出管辖权异议要在答辩期内提出,具体的答辩期有多长,要看法院通知,通常是在少在接到起诉状后15日。

三、如果官司不可避免,又没有约定管辖法院,不妨先就提起诉讼。

当出现纠纷后,通常先协商解决,如果分歧太大又不能放弃利益,判定对方很可能会起诉时,先于对方起诉好。这样容易确定有利的管辖法院,因为都有管辖权的法院分别立案时,应当有先立案的法院管辖。当然如果合同约定有管辖法院或者不可选择时,谁先起诉就不是非常重要啦,当了被告还可以提起反诉。具体问题具体分析,法规娴熟了方案自然就多啦。姚律师理解打官司和打仗一样,只不过打官司用的是法律武器而已。谁的武器玩得精巧,谁的战略高明战术精,胜算就大。法律武器都是一样的,决定胜负就只取决于人的因素啦。老蒋是不太会打仗的,有个电视剧《血战长空》说,上海8.13“淞沪会战”还是老蒋主动开火的呢。原因很多,如果日军沿着忽必烈的路线进攻,就没有西南的大后方,战争就没有纵深,坚持不住后果不堪想象。万事的道理还不都是一样。

四、原告起诉前一定要科学确定诉讼请求。请求有几项,具体是什么,是多少,要写全、写准,别颠三倒四改来改去。姚律师常举去商场买东西的例子,假设需要买3样东西,去一趟商场只买了2样,那你就必须至少再去一次。但也有可能你急用可商场关门啦,甚至脱销。打官司可不是这么的简单,有的人坐诉讼时效的末班车,如果是同一法律关系的只能在法定时间内增加诉讼请求或者另行起诉,非同一法律关系的必须另行起诉就很可能就过了诉讼时效。如果立案后再颠三倒四的变更请求首先是自己没有效率,对方通常再要答辩期拖延诉讼,让法官小瞧开局就不利。本来打官司就是持久战,自己再耽误就会更慢长,不着边际的诉讼请求不需要提,也不要参水分还多花诉讼费。

五、如数家珍地掌握和官司有直接关系的法规。一个官司会牵扯到很多法规,首先要熟练掌握最有关系的,比如《民事诉讼法》,552条《民诉法解释》,《合同法》,审理某类合同的司法解释,这4件是合同诉讼的必备武器,前2件是所有民事案件必备的武器。如果是买卖股权或者买卖车辆或者买卖专利技术……那就得涉及到更多法律。有的老板知道一些合同法就认为自己的官司一定是什么结果,那可不一定!再过100年也不可能。美国法律算健全吧,司法还可以吧,能用计算机判案吗?输入案情一敲回车就出判决可能吗?即便是有理有据,还得努力把道理讲清楚,把证据充分收集且恰当的运用,这是个复杂的过程。姚律师也“会打“台球,但和丁俊晖的“会打”一样吗?要是那么容易,法学院都该解散啦!如果需要律师帮忙就要找到自己信任的律师,如何找律师以后还可专门说。

六、认真准备证据和开庭。不管你多有理,法官也不是神仙更不在交易现场,法官只看证据,再会说再有理没有证据,或者证据准备不充分或不恰当运用,基本就是败仗无疑!姚律师有幸和顶级法院学大教授对庭,法官问教授,带证据了吗?教授把一大骡子材料递给法官,法官无奈的地直摇头。没有顺序没有目录法官怎么看啊?我就想这个大教授知道还有《民事诉讼法》吗?教一门法律可以吃一辈子,打官司要用一大片法律,甚至其他专业的知识也越多越好。把证据的关键点用笔画出来,让法官一眼就能过看到。哪位说了,姚律这都是雕虫小技,对!这也小那也小,古今中外的夸夸其谈,就是不会办事。这难道不是我们的教育现状吗?开庭前要把可能出现的情况充分预想到,最好自己内部模拟一下。空军第一试飞员叫李东华,因脖子长1mm没有入选杨利伟那一拨航天员,人家东华是“试飞英雄”,可谓功勋卓著,但把每次任务都看成第一次,基础训练和小鲜肉一样,不像有的大明星上春晚不参加彩排。不管你经验多丰富都要认真准备。姚律师的毛病就是开庭前睡不好,出法庭后才一身轻松。有的朋友思维还停留在20年前,喜欢谈论像演戏一样的法庭辩论,举证质证这个最较劲环节过去,庭审基本就结束啦。再翻来覆去的重复,谁爱听啊!还有人念洋洋洒洒的几千上万字的代理词,法官一定会说“别念啦,庭后提交吧”。人家法官忙的连吃饭的空都没有,经常晚上写判决书,哪有时间看你的长篇大论!文书一般不要超过3页,必须在10分钟内让人家看清楚你的意思。天天就干这一套活,谁不烦啊?

七、不卑不亢,尊重法官,一定给法官面子。如果你太殷勤点头哈腰的,法官可能认为你理亏。但也要明白,法官在开庭前通常是不了解案情的,之前联系你的都是书记员。法官坐在庭上才看案卷,通过短短的1-3个小时要弄透彻案情确实不容易,所以开庭时怎么用最简短的语言说清最关键的事实才叫本事,还得看着书记员的手,让其都原原本本的记上。开庭记录双方一签字就不能改啦,再说通常还有录音录像呢。对于法官的失误不要在庭上指出处,庭后或者电话告知法官有不同看法就OK啦。当着那么多人,指出法官毛病是愚蠢的,人家需要尊重和权威。让法官反感后果也许很严重!经常听说有的法官把律师赶出法庭,这得是什么样的法官啊!如何对待不像样的法官要用专题来讲。

八、给法官修好路架好桥,让其跟着走就OK啊。要把事实陈述清楚,证据准备充分恰当,法律依据找准确,文书按照法院的习惯写。有精明的律师连字体字号都和法院的一样,习惯法官之习惯,让其舒舒服服地办案。法官自然就会放心大胆地跟着你走,放心不会掉到沟里去。有的案子虽小但非常复杂,你要让法官去找根据还挺麻烦。判决书通常都是:“原告诉称……,被告辩称……,本院查明……,本院认为……,判决如下……”这么个路子,要让法官看到你的文书轻松愉快地就能把判决书写出来。如果主动给法官电子版的人家绝对也不会拒绝。可用小U盘,也别指望人家还,书记员都会说你不错。让你当法官天天就是干这重复的工作,也愿意抄合意的文书省点事,能粘贴就更好啦。有一些小官司,谁输谁赢本来都差不多,要是完全一面有理一般也打不起来。有的问题法律就赋予了法官自愿裁量的权利。一审的结果十有八九二审都会维持。

人越来越老,但手越来越巧,一会就2000多字啦,就算第一集啦。只为说明意思,主要照顾非法律人士,有人说律师爱用“古文”,咱就尽量多用“白话文”。企业家都忙赚钱的大事,也不可能改行研究法律,对不对啊!

  • 姚增坤律师办案心得:公司制度是人类的重大发明,公司法是经济生活的根本大法,是投资兴业的总章程,公司制是现代企业最主要组织形式。我国自1993年才有公司法,历史短、实践中问题多、修改频繁、规章太多、有的企业家也不太熟悉。作为专业律师深感责任重大。

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