盈科律师所民商律师团姚增坤
九、原告起诉状应当注意哪些事项?
有的教授号称文书专家,其实根本就没有打过官司,甚至还出书把证监会的《公司章程指引》《招股说明书范本》……也列入书中。在网上都能找到的东西,你还贴在书中卖钱实在不合适。一粘一贴谁不会啊,还用教授吗!走题了,得罪人啦!起诉状是最基础的一个文书,要我看也没有止境。
当事人要列对,一个字都不能错。是单位的要和公章或执照一致,是个人要和身份证一致。拿合同案件来讲,要告和你签合同的另一方或者还有担保人,需要有第三人参加也要列对。这个问题出错通常在签订合同时就埋下了隐患,对方是独立的法人单位,还是分公司,还是项目部或者班组,还是个人没有搞清楚就签合同的都有,打官司都弄不清跟谁打。还有的合同写的是单位,但没有盖章,只有经理或业务员签字,有的经手人都离职好几年啦。还有的官司打了10来年,到了最高法院说告错啦。签合同的问题今后可用专题讲。要写清楚当事人的地址,一是让法院能准确的送达,二也是确定地域管辖的依据。写信息的目的是保证让法院找到人,有的人写一堆年龄、民族、文化、学历……这些不重要的信息,一看就是中毒不轻刚毕业的学生,这些玩意根本不重要。民族和计划生育有关系,和合同纠纷有什么关系,学历和有没有理有什么关系!电话非常重要,尽量写上手机,知道的都写上,法院可没有时间和耐心老打电话。说不定将来电子办公还用邮件呢。这都取决于社会的发展进程。
案由要根据《民事案由规定》写,不能按自己的认为写,要是遇到其中没有的合同种类,写大类“合同纠纷”就可以啦,根据立案窗口的意见也可在前面填空。案由是法院分配任务用的,也是统计和查询用的。
诉讼请求要全写准,第一集就说过啦。
事实理由写什么,写多少?用最简单的语言叙述案件起因就行了,理由写不太重要的一点就够。起诉状是“挂号”用的,立案庭不管“看病”的事。写多了后果或许还很严重,一是过早地暴露原告的导弹基地,告诉被告要充分的准备反击。二是说出去的话收不回来,自己在文书中陈述过的事情,对方是不需要证据反驳的。凡事都有度,并不是越多越好,要我说越少越好,能立案就行呗!有什么道理和证据开庭才是发挥的场合。还没等比赛开始就练完了啊,那叫傻帽。
立案时要求交基本证据,挑一个不痛不痒的就行。有的法院开庭前专门还有个交换证据的环节,也有的法院稀里糊涂的开庭时拿来就行。没有交换证据环节的对开庭要求就更高了,要提交对自己最有利的证据,并且在很短的时间内找到对方证据的毛病。根据庭审情况“随机应变”,因为有的证据或许有反作用,不要一下子都交上去。法官通常最后还会问:“还有证据吗?”。这不好举例,只能根据前线的实际战况而定。
十、被告要不要提交答辩状。姚律师认为如果案情非常明确可以答辩,否则就不要答辩。因为法律没有规定必须答辩,不答辩也不影响开庭,开庭时再答辩不是更好吗?一是提前答辩法官也不一定看,关键也是过早地暴露了被告的导弹基地,给原告充分的反击准备。
十一、被告能提反诉的一定要提起反诉。
之所以官司能打起来,通常道理并不完全在一面。比如,买卖合同中卖方质量如果有瑕疵,买方可能就少付货款,或者卖方交付不及时,买方就迟付货款等等。被告就同一合同纠纷提出反诉,供法院全面了解案情,同时自己的利益一并提出,在同一法官手里解决,高效有利(如果你认为这个法官不行则另说)。否则,另行起诉多跑很多趟不说,还得重新给法院讲故事。就像看病,住院了就全面体检,彻底修理一遍。身体各个部位是一体的,我们对医院有意见,有时也是因为不懂这个道理,当然过度医疗是非常普遍的。身体棒的浑身都舒服,有病的绝对不是一处有毛病,身体是一个系统各个器官或组织都是联系的啊!反诉按照最新的规定在一审法庭辩论终结前提出,过了这个村就没有那个店啦,和独立起诉需要的材料完全一样,但肯定会省不少事。违约金过高可以不提反诉,答辩时说即可,反诉虽行但又得花钱。
十二、答辩状或者代理词注意什么问题。篇幅通常不宜长,说清楚观点即可,最好把对应的证据和法律依据准确的指出来,法律依据说名称和条数就行啦,不必全抄。不常用的你列出来法官会节省查找的时间。常用的你要列出来人家也许会认为你班门弄斧,篇幅还容易过长。干净、利索、看着舒服就行了,没有必要发挥文学水平。重点之处要加重或用大号字等办法突出。目的就是让法官用最短时间看到你想让看的内容。文书属于应用文,要直来直去,简明扼要,不能搞文学创作。就像写论文,要围绕论点准备最有利的论据素材,素材充分的要选择使用,不要堆积。话多有失,没有必要多写。有的话当时有把握没有坏处,也许随着案件的深入发展,就起到了相反的作用。千万别陈述无关紧要的事实,自己的文书就是证据,说出去的话无法收回。字体字号也要注意,有的人自己都架着眼镜,还用5号字,1倍行距,文书看着像蚂蚁,不用心只会背书不行!
十三、原告提交证据注意事项。根据诉讼请求的顺序或者按照事件发展的时间或者按照一定的逻辑结构整理证据。按请求的顺序或者时间顺序无需多谈。按照逻辑结构是什么意思呢?比如,原告的基础理由是对方违约,你就得把对方违约的证据放在前面,违约是提出违约金或赔偿金或解除合同……的前提条件。你要说对方质量不合格当然就要把对方质量怎么不不合格的证据放在前面。如果诉讼时效对方有可能挑毛病,你就得把时效是如何连续的证据放在前面。根据案情整理证据,具体问题具体分析,别杂乱无章的一大片,符合常人的逻辑就行了。目的就是让法官非常容易地看明白。证据搞的清楚开庭就会顺顺当当地进行。否则,连自己都颠三倒四的,法官就会更糊涂啦。
是不是提交的证据越多越好呢?不是。能够充分证明你的意思就行,千万不能提交起反作用的证据。一个官司需要统筹设计,准确判断对方会想什么做什么,不能“摸着石头过河”。原告要有当导演的意识,引导庭审的进行才对。
要按照法院指定的举证限提交证据。前些年打官司人们不重视一审,有人在二审才提交关键证据,2001年最高法院出来个83条的证据规则,要求在举证期限内提交,不允许搞突然袭击。当然这一点不同的法院或不同的法官掌握的也不一样。为谨慎起见还是在举证期限内提交好,交晚啦对方一般就不会质证。也容易给法官留下偏袒对方的机会。
对于自己无力取得的证据要在举证期限届满前书面申请法院调取。即使一审法院不去调取也不要紧,二审还有机会。
十四、被告提交证据注意什么。被告要比原告简单地多,提交证据反驳原告的诉讼请求即可。不必多交,以免画蛇添足。
十五、举证质证注意事项。举证质证眼睛瞪大点,关键问题要态度肯定,不要含含糊糊,让人家生疑。但是对于无法否认的证据要痛快地承认,给法官诚实的印象。如果一律否定对方的证据,让法官怎么想,有的事情非常明确啦,你再否定还有什么意义呢?只能给人家留下胡搅蛮缠不诚实的印象。果如此,你提交的证据和你说的话让法官又会怎样想呢?不诚实的质证意见千万要用在最关键的地方,不能随便说。举证质证搞的扎实,法庭辩论就不要重复啦,说明新问题或者强调关键点加深法官的印象即可。开庭有点像演戏,让法官看材料、看表情都认为你说的都是真的,开庭就成功啦。举证质证完毕一般的案子输赢的关键点在哪儿就显现出来,胜负也有感觉啦!
姚增坤律师办案心得:公司制度是人类的重大发明,公司法是经济生活的根本大法,是投资兴业的总章程,公司制是现代企业最主要组织形式。我国自1993年才有公司法,历史短、实践中问题多、修改频繁、规章太多、有的企业家也不太熟悉。作为专业律师深感责任重大。
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