什么是防卫过当？

什么是防卫过当？

对不属于“严重危及人身安全的暴力犯罪”的不法侵害行为进行防卫的，才存在防卫过当问题；即对于不属于“严重危及人身安全的暴力犯罪”的不法侵害进行防卫，明显超过必要限度，造成重大损害的，成立防卫过当。

防卫过当不是一个独立的罪名，需要根据实际情况确定。通常情况下，只有在造成不法侵害人重伤或者死亡的情况下，才会有防卫过当的情况。因此，对防卫过当确定罪名的关键是如何正确认识防卫过当的责任形式。

首先，防卫人确实具有防卫意识，其行为又超过了必要限度造成了重大损害时，一般宜认定为过失，特殊情况下认定为故意。

认定为过失的情况，即行为人进行防卫时，认识到不法侵害正在进行，并出于保护法益的意图，认定防卫人因疏忽大意或者已经预见而轻信能够避免，进而形成了防卫过当，与防卫意识相协调。另一方面，将具有防卫意识的防卫过当认定为过失，可以避免不当限制公民的防卫权，有利于充分保护法益。在这种责任形式下，造成不法侵害人重伤或者死亡的，罪名应当为过失致人重伤罪或者过失致人死亡罪。

认定为故意的情况，即行为人进行防卫时，虽然具有防卫意识，但同时对过当结果具有认识与希望或者放任的态度，成立故意的防卫过当。防卫意识与犯罪的故意可能并存。例如面对他人实施盗窃行为时，防卫人明知只要造成对方轻伤就能够制止不法侵害、保护财产法益，却故意以造成重伤的防卫行为保护财产法益，对此就应当认定为故意的防卫过当。在这种责任形式下，造成不法侵害人重伤或者死亡的，罪名应当是故意伤害罪或者故意杀人罪。

其次，如果行为人没有防卫意识，同时肯定偶然防卫也是正当防卫，则偶然防卫过当的罪过形式可以是过失，也可以是故意。即，在没有防卫意识的情况下实施了符合正当防卫前提条件的防卫行为，在这种情况下过当，也需要区分对结果是故意还是过失。进而确定责任形式。

最后，虽然假想防卫本身要么成立过失犯罪，要么属于意外事件。但是假想防卫过当的罪过形式也可能是过失或者故意。

对于防卫过当，无论防卫人对过当结果是故意还是过失，均应酌情减轻或者免除处罚，之所以减免刑罚，是因为违法性与有责性的减少。

另外，存在着客观上防卫过当，但是行为人并无故意或者过失的情形。例如行为人不能预见过当事实的，或者一旦实施防卫就必然过当，但又不得不防卫的，因为行为人缺乏有责性，因而不承担责任。

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孙瑞红律师

执业律所：河南森合律师事务所

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河南森合律师事务所副主任 | 洛阳律协刑委会副秘书长 |洛阳市法学会刑法学研究会理事 | 洛阳师范学院法与社会学院法学讲师|洛阳律协维权委员会委员 | 2017年度洛阳优秀律师|2017年度洛阳市法学会优秀法学研究工作者|2018年度洛阳优秀律师|只做刑事案件的河南律师

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