案例回顾

2011年1月，休闲国联公司授权被告上海盖亚餐饮管理有限公司10年内在上海、浙江使用其Meet Fresh商标等经营10家以内店铺，并约定了商标标识、原物料等的采购渠道。同年12月，原告富世餐饮管理有限公司获得该商标在中国大陆的独占使用权。2013年1月，原告在被告店铺公证购买爆米花，桶身上有鲜芋仙图文标识，并显示由上海日冠食品有限公司生产。艺禾贸易有限公司曾向被告销售爆米花贴纸、爆米花盒、爆米花塑料桶等，原告称系经其指定。

原告以被告鲜芋仙门店销售的爆米花应由休闲国联公司或原告直接提供为由，认为被告自行生产或自他人处购买侵犯了其商标权，起诉要求被告停止侵权、赔偿损失10万元。

上海市浦东新区人民法院经审理认为，被告根据合同约定有权生产涉案注册商标的爆米花；原告曾指定关联公司向被告销售过爆米花贴纸、塑料桶等，可见并非如原告所称应由其提供成品爆米花。即便被告违反关于商标使用方式及进货渠道的约定，也并不因此构成商标侵权，故判决驳回原告的诉讼请求。

原告不服上诉，上海市第一中级人民法院于2014年9月16日判决驳回上诉，维持原判。

法律解析

知名知识产权律师曹成提示，特许经营合同中，商标许可使用条款一般包括许可使用的期间、地域范围、商标的使用方式等。被特许人应在特许经营合同约定范围内，规范使用被许可使用的注册商标。但实践中，被特许人往往出于自身利益的需要超越合同许可范围，其情形主要包括：（1）超越授权的商品范围或地域范围使用特许人的注册商标；（2）未经许可自行生产或自第三方处购买商品后附着特许人的注册商标对外销售；（3）特许经营合同终止后继续使用特许人的注册商标。

违约责任基于合同产生，行为人要承担的是违反合同的约定义务而产生的责任，而侵权责任是基于行为人违反其法定义务而产生的责任。二者虽可能构成竞合，但鉴于法律关系特征不同，当被特许人违反合同关于商标使用的约定时，并非一概构成商标侵权，而应根据商标侵权特征对被特许人的具体使用行为进行分析认定。

本案特许经营属于生产并销售型而非单纯销售型，在合同约定的期限内，被告有权在其门店内生产鲜芋仙爆米花并对外销售，其行为不构成商标侵权。被告是否违反前述合同约定，属于其与特许人之间因合同关系产生的争议，并不因此而构成商标侵权。