PPP项目贵在政府弘扬契约精神
—兼谈PPP项目合同的特殊性
尊敬的各位嘉宾、各位领导！
我发言的题目是《PPP项目贵在政府弘扬契约精神—兼谈PPP项目合同的特殊性》。我的发言分为三部分，第一部分，简单说一下何为契约精神？第二部分，结合PPP项目合同的特殊性，谈一下为什么在PPP项目合同中，需要格外强调契约精神？第三部分说一下PPP项目合同的风险分担问题。
第一部分，何为契约精神？
契约精神是西方文明社会的主流精神。所谓契约精神是指存在于商品经济社会，并由此派生的契约关系与内在的原则，是一种平等、自由、守信的精神。换句话说，合同的订立和履行，要求体现地位平等、意思自治、诚实信用原则。《合同法》第8条规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”。当事人要善意履行合同，否则，应当承担相应的法律责任。
然而，在PPP合同履行中，出现了政府方不及时付费或不及时补助，政府方可控的法律变更导致PPP项目合同无法继续履行、政府可控情况下项目设施或项目公司被征用等行为。在这里，我之所以仅强调政府的契约责任，在于实践中最大的风险是政府不守信，包括不履行合同义务，不兑现与项目有关的承诺、在合同之外增加特许经营者的义务等。很多的PPP项目难以落地，一个重要原因在于社会资本方对政府的履约诚意、履约能力抱有强烈的怀疑态度。
出现的上述种种问题，在于缺乏对契约的尊重，缺乏对法律的敬畏之心，根源于缺乏契约精神，有的政府方违约，完全就是政府见利忘义、出尔反尔，甚至“卸磨杀驴”。我个人认为，在市民社会，在市场经济条件下，需要在整个社会格外强调契约精神的弘扬。
第二部分，结合PPP项目合同的特殊性，谈一下为什么在PPP项目合同中，需要格外强调契约精神？
个人认为，PPP项目合同具有明显不同于一般商事合同的特点：
第一，PPP项目合同通常涉及重大工程项目，投资大，几十亿甚至几百亿的项目，并非罕见，而是常态。
第二，PPP项目合同关系国计民生，目前PPP项目多存在于能源、交通运输、农业、林业、水利、环境保护、科技、保障性安居工程、医疗、卫生、养老、教育、文化等基础设施和公共服务领域。
第三，PPP项目合同期限长，通常在10—30年，如果能过获得展期，时间可以更长。
第四，PPP项目公司的经营具有公益性，禁止谋取暴利。政府通常购买项目公司的产品或者服务或者给予一定形式的补贴。政府通常会直接或者间接接入到产品或者服务的收费定价，以维护公共利益。
第五，PPP项目合同通常规定政府特定情形下的介入权。如果社会资本方或者项目公司出现重大违约或者损害社会公共利益，政府通常会直接介入（控制、接管）PPP项目。
基于PPP项目合同的特殊性，PPP项目合同中，需要格外强调契约精神。总体来说，信任、公开和公平是PPP项目成功的基础和关键。
第三部分，说一下PPP项目合同的风险分担问题。
（一）风险分配的原则
1、承担风险的一方应对风险具有控制力；
2、承担风险的一方能够将该风险转移（例如购买保险）；
3、承担风险的一方对于控制该风险有更大的经济利益或动机；
4、承担风险的一方最接近该风险、由该方承担该风险最有效率。
（二）通说认为，PPP项目合同风险分配如下：
1、政府部分：政策、法律和最低需求风险等风险。
2、社会资本：项目设计、建设、财务、运营维护等商业风险。
3、共同承担：不可抗力风险。
总而言之，对于风险分配一定要充分发挥市场在资源配置中的决定性作用，按照“风险由最适宜的一方来承担”，以切实保护社会资本方（项目公司）的利益，进而维护整个社会的公共利益，促进公平正义的实现！
一己之见！请批判指正！
谢谢大家！
注：本人担任北京律协PPP课题组副组长。
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