据《成都商报》报道，四川两男子嫖宿13岁幼女被诉强奸罪，系全国首例。（见《成都商报》2014年1月3日）。

据上述媒体报道，去年7月19日晚上，龚某的朋友、41岁的杨某庆得知龚某那里有几个女娃娃，杨某庆当天找到龚某说：“给我安排个女娃娃。”龚某安排了小兰，并告诉杨某庆，这个女娃娃只有13岁，还不到14岁。“我给钱就是。”丢下这句话后，杨某庆将小兰带到酒店开房，并发生了性关系，事后给了小兰八百元钱。

去年7月22日凌晨，杨某的一个朋友杨某忠也想找女娃娃耍，这次依然是小兰。“她只有13岁。”杨某告诉杨某忠。小兰告诉警官，当晚她与杨某忠发生了性关系。”

据上述媒体报道，办案检察官接受成都商报记者独家专访指出，此案以强奸罪公诉，更有利于保护幼女。结合案情，检察官觉得，小兰被哄骗卖淫，同时杨某庆、杨某忠明知她还不满14周岁情况下，仍与她发生性关系，更符合强奸罪的犯罪构成。

专门从事刑事辩护的邓世运律师认为，判断被告人的行为是否构成某个罪名，唯一的判断依据是犯罪构成。

从上述媒体报道的情况分析，龚某已经明确告知被告人杨某庆“这个女娃娃只有13岁，还不到14岁。”杨某已经明确告知被告人杨某忠“她只有13岁。”可以认定两被告人是明知对方是幼女，从发生性行为的背景看，两被告人与涉案幼女发生性行为的场合均发生于嫖娼场合，两被告人的行为符合嫖宿幼女罪的犯罪构成，应该以嫖宿幼女罪公诉。

根据《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》第20条，以金钱财物等方式引诱幼女与自己发生性关系的；知道或者应当知道幼女被他人强迫卖淫而仍与其发生性关系的，均以强奸罪论处。上述媒体报道的案件，并不适用于上述规定，首先，从媒体报道的情况分析，不能认定“知道或者应当知道幼女被他人强迫卖淫”；其次，“以金钱财物等方式引诱幼女与自己发生性关系的”指的是在非卖淫嫖娼活动中，而媒体报道的这起案件，发生于他人组织卖淫活动中，被告人的故意是嫖娼，而非“以金钱财物等方式引诱幼女与自己发生性关系”，故上述规定并不适用于媒体报道的这起案件。

从刑法的规定看，强奸罪的处罚并不一定比嫖宿幼女罪的处罚轻。以上述案件为例，以强奸罪定罪，被告人面临的量刑幅度是三年以上，十年以下有期徒刑，最低刑罚是三年有期徒刑，最高刑罚是十年有期徒刑；以嫖宿幼女罪定罪，被告人面临的刑法是五年以上有期徒刑，最低刑罚是五年有期徒刑，最高刑罚是十五年有期徒刑。

（邓世运律师供法邦网-法邦时评专稿，转载请注明作者和出处。）