案情简介
东力公司是一家大型私企，主要经营通讯设备和电子软件，为拓宽国外业务，公司建立了域外经营联络资金，专门奖励为拓展公司域外业务牵线搭桥的外国人。李木槿是东力公司的一名驻外代表，妻子多年无业，又患有抑郁症，家中有四个老人需要赡养。由于驻外恶劣的核辐射环境，加之高强度的工作，他患上了淋巴癌，治疗自己的癌症、妻子的抑郁症和赡养老人都需要筹集一大笔费用，李木槿的五十万年薪无论如何也填不上这样大的用钱缺口。为了筹措治病和养家的费用，他决定铤而走险，利用域外经营联络资金的政策向公司申请该项资金，在对外支付这笔费用时予以克扣，并据为己有，侵占金额高达一千余万元。案发后，李木槿积极悔罪，希望从轻处罚。
争议焦点
一种观点认为，李木槿职务侵占数额巨大，此点已经说明其主观恶性大，自身治病、养家等特殊情况不应作为其犯罪的正当理由，也不是从轻量刑的合理情节，不可据此从轻处罚。
另一种观点认为，李木槿为自身治病、养家等急用实施职务侵占，其动机单纯，主观恶性较小，应区别于挥霍型财产犯罪而予以从轻处罚，不可混淆“排除犯罪的事由”和“从轻量刑的情节”。
律师评析
本案是深圳市知名刑事团队马成律师团2015年在办案件之一，系团队诸多职务犯罪案件中典型又有特殊性的一例。马成律师团对此持第二种观点。李木槿为治病、养家等急需而实施职务侵占，属于道义性从轻量刑的情节，可以从轻处罚。所谓道义性从轻量刑情节是指被告人确因生活困难、治病等急需而实施财产性犯罪，由于其主观恶性较小，出于罪责刑相适应的刑法原则和法律对弱者的道义性关怀，可以对其从轻处罚。相较于挥霍型财产犯罪，救急型财产犯罪是受一时困境所迫而非完全发至内心的犯罪，其主观恶性较小，更容易接受改造并得到社会的包容，理应与挥霍型财产犯罪相区分而予以从轻处罚。
最高人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》（2009年4月修订）在抢劫、盗窃等财产性犯罪中明确肯定了这种道义性从轻处罚情节，确因生活、学习、治病急需而实施犯罪的，可以从轻处罚。如确因生活、学习、治病急需而抢劫的，可以减少基准刑的20%以下，确因生活、学习、治病急需而盗窃的，可以减少基准刑的30%以下。值得注意的是，该量刑指导意见只是对常见财产性犯罪的选择性列举，而非完全列举，其他未列举的财产性犯罪也可比照适用该道义性从轻量刑情节。职务侵占罪属于财产性犯罪，当然可以比照适用该从轻情节。
事实上，我国多个省、直辖市、自治区的高级法院的量刑实施细则都比照抢劫罪、盗窃罪的量刑规定，把“道义性从轻量刑情节”纳入到职务侵占罪的量刑意见中。如上海市高级人民法院、广西壮族自治区高级人民法院、河北省高级人民法院、辽宁省高级人民法院等高级法院在各自发布的《关于常见犯罪的量刑指导意见》（实施细则）中都规定“确因生活困难、治病等急需而职务侵占的，可以减少基准刑的20%-30%以下”。人民法院在办理职务侵占罪时可以根据最高人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》（2009年4月修订）的条文并参照职务侵占量刑的地方性规定适用道义性从轻情节。因此，李木槿为治病、养家等急需实施职务侵占，其动机单纯，属于道义性从轻处罚情节，应酌情对其从轻处罚，以遵照罪责刑相适应原则的要求，在量刑上区分挥霍型财产犯罪。
相关法条
最高人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》（2009年4月修订）
（三）抢劫犯罪
4.有下列情节之一的，可以减少基准刑的20%以下：
（1）确因生活、学习、治病急需而抢劫的；
（2）教唆或者伙同他人抢劫家庭成员或者近亲属财物的。
（四）盗窃犯罪
4.有下列情节之一的，可以适当减少基准刑：
（1）确因生活、学习、治病急需而盗窃的，可以减少基准刑的30%以下；
（2）在案发前自动将赃物放回原处或者归还被害人的，可以减少基准刑的30%-50%；
（3）盗窃自己家的财物或者近亲属的财物的，可以减少基准刑的50%～80%。
上海市高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则（沪高法（审）〔2014〕2号）
第九节职务侵占罪
四、确因生活困难、治病等急需而职务侵占的，可以减少基准刑的30%以下。
广西壮族自治区高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则（广西壮族自治区高级人民法院审判委员会于2014年7月25日讨论通过）
（九）职务侵占罪
4.确因生活所迫、学习、治病等急需以及其他可以从轻处罚的情形而实施职务侵占的，可以减少基准刑的20%以下。
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