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试用期存在哪些风险,如何防范试用期法律风险?

此文章帮助了868人  作者:北京人力资源律师  来源:法邦网

一、试用期存在哪些风险

1、“试用期”内不签订书面劳动合同

风险:从劳动者到用人单位工作起,用人单位超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的,用人单位须向劳动者支付双倍工资。超过一年未与劳动者签订书面劳动合同的,视为双方已经形成无固定期限劳动合同,同时仍应支付第一年度的双倍工资。双方一旦形成纠纷,用人单位必定败诉。

2、“试用期”内单签“试用合同”

风险:劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,视为公司与劳动者签订的固定期限劳动合同,试用期间即为劳动合同期限。之后用人单位再同劳动者签订的固定期限劳动合同视为续签合同。一旦劳动者在续签的劳动合同期间届满之后,要求与用人单位签订无固定期限的劳动合同,用人单位将缺乏有效手段应对。

3、“试用期”内不缴纳社保费用

风险:劳动关系一旦建立,用人单位就应当依法为劳动者缴纳社会保险,试用期并非独立于劳动关系外的“特殊期”,试用期包括在劳动合同期限内。用人单位在试用期拒绝为劳动者办理社会保险的,劳动者可以向劳动和社会保障部门投诉,造成劳动者损失的,用人单位应当承担赔偿责任。特别应当注意的是,《工伤保险条例》修改后,大幅度提高了工亡补助金的数额,使得一次性工亡补助金并标准达到近三十万元。一旦在试用期内发生工伤事故导致劳动者伤亡,将会导致数十万元的工伤补助全部由用人单位支付。同时,《劳动合同法》规定,用人单位未依法缴纳社会保险费的,劳动者有权解除劳动合同,用人单位需支付经济补偿。

4、延长“试用期”

风险:《劳动合同法》中关于试用期限的规定为强制性规定,超过该期限的约定属于无效约定,超过该期限的,用人单位应当按照合同约定全额发放工资。约定两次以上“试用期”的,第二次及以后约定的“试用期”无效,用人单位仍应当按照约定的工资全额发放。

5、要求赔付录取费用

风险:《劳动合同法》第九十条规定,劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任。所以,只要劳动者按照《劳动合同法》规定的提前三日通知用人单位,用人单位就不能向劳动者要求赔付录取费用。

二、如何防范试用期法律风险

1、“试用期”内不签订书面劳动合同

应对:用人单位一旦决定雇佣劳动者,一个月内必须签订书面劳动合同,在劳动合同中明确约定“试用期”。

2、“试用期”内单签“试用合同”

应对:直接签订书面劳动合同,根据实际需要确定 “试用期”。

3、“试用期”内不缴纳社保费用

应对:试用期内用人单位未为劳动者缴纳社会保险费的,应当及时补缴(特别注意应当及时办理工伤保险,工伤保险金缴纳数额并不高),避免被投诉以及承担劳动者经济损失的风险。

4、延长“试用期”

应对:用人单位直接根据《劳动合同法》规定的最长期限约定“试用期”,避免 “试用期”延期。

5、要求赔付录取费用

应对:(1)在劳动合同中明确保密义务和竞业限制;(2)明确录用条件和应聘文书资料;(3)保留劳动者违法解除劳动合同证据。通过上述措施,加大劳动者解除劳动合同后的义务、留存劳动者采用欺诈手段骗取合同订立或者劳动者违法解除劳动合同的证据。在劳动者违法解除劳动合同或者骗取订立合同的情况下,用人单位可以主张录用费用的损失。

需要注意的是,除了本文简要阐述的试用期内专有规定外,涉及到劳动合同的解除、劳动合同的变更、劳动合同的内容等方面的规定,“试用期”的规定全部适用《劳动合同法》中关于固定期限劳动合同的规定。用人单位应当注意,固定期限劳动合同的约定为前提, “试用期”由特别约定的才能适用。

北京人力资源律师温馨提示:

企业在招聘的时候最好依据岗位要求提出具体的录用条件,对劳动者的文化水平、技术水平等做出明确要求,或者对聘用者进行考核。如今一些企业没有说明这一点,就造成辞退不合法的后果,以致于被依法判决向劳动者给付赔偿金。此外,企业对员工是否符合录用条件的考核必须是在试用期内。
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人力成本是企业成本支出的一个重要方面,入职管理流程如何设计不仅关系到岗位匹配的需求,更影响到企业日后可能支出的人力成本大小,因此在入职流程的设计上应该留出充分的时间考察员工是否能胜任岗位的需求,比较适宜的选择是在员工正式入职后,企业应当书面约定试用期的期限。
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